潮州簡易庭民事-CCEV,104,潮簡,146,20150625,1

臺灣屏東地方法院民事判決 104年度潮簡字第146號
原 告 中國信託商業銀行股份有限公司
法定代理人 童兆勤
訴訟代理人 王三仁
高義欽
被 告 張周玉援
被 告 郭佩惠
上列當事人間確認抵押權不存在事件，本院於民國104年6月11日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

原告之訴駁回。

訴訟費用由原告負擔。

事實及理由

一、本件被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告起訴主張:被告張周玉援積欠原告債務，共計新台幣（下同）374,427元及利息尚未清償，被告張周玉援於民國99年7月9日將附表所示之不動產（下稱系爭不動產）設定普通抵押權予被告郭佩惠，設定共同擔保債權500萬元（下稱系爭抵押權），而原告前對被告張周玉援所有附表之系爭不動產聲請強制執行，因系爭抵押權之設定導致原告之聲請強制執行因而無拍賣實益而遭撤銷強制執行程序，原告因而無法對系爭不動產進行換價求償，然被告間是否確有借款500萬元，被告應舉證證明之，否則難認其間所為系爭抵押權設定為真實，為此原告有提起確認前開擔保債權500萬元不存在之確認利益，再者，系爭抵押權如實際上無借款存在而被告虛偽設定抵押權，原告得代位被告張周玉援提起塗銷系爭抵押權回復至無抵押權設定之原狀，爰依民法第242條、第113條及第767條等規定代位提起本訴等語。

並聲明:⒈確認被告間就附表不動產於99年7月9日設定抵押權所擔保之500萬元債權不存在；

⒉被告郭佩惠應將前項不動產於99年7月9日所為之抵押權設定登記應予塗銷。

三、被告方面:被告未於言詞辯論期日到場，亦無提出書狀作何聲明或陳述。

四、原告主張被告張周玉援積欠原告374,427元及利息尚未清償被告間於99年7月9日就被告張周玉援所有坐落如附表所示之系爭不動產設定系爭抵押權予被告郭佩惠，共同擔保債權500萬元，並於99年7月9日辦理抵押權登記完畢等情，有原告提出之土地登記第二類謄本、本院100年1月20日屏院惠民執宙字第100司執925號債權憑證、本院民事執行處102年9月3日屏院惠民執宙字第102司執31065函等件在卷可稽（見本院卷第5至21頁），並經本院依職權向屏東縣東港地政事務所調閱系爭不動產辦理系爭抵押權設定登記申請資料文件，有屏東縣東港地政事務104年4月17日屏港地四字第00000000000號函覆土地登記申請書、土地建築改良物抵押權設定契約書、戶籍謄本、印鑑證明、地政規費報告、土地所有權狀等在卷可稽（見本院卷第29至35頁），被告均未到場爭執，而原告是被告張周玉援之債權人，其所有上揭債務尚未受償，且原告之前確曾對附表所示之系爭不動產聲請強制執行，而因系爭抵押權設定存在，而經本院民事執行處以其鑑估價值僅1,764,480元，不足清償系爭抵押權之擔保債權500萬元而以拍賣無實益撤銷強制執行程序在案，此經本院調閱本院102年司執字第31065號清償債務民事執行卷審閱屬實，可認原告主張有代位被告張周玉援起訴之及提起確認系爭抵押權共同擔保債權500萬元不存在之法律上利益，核屬可採。

五、其次，原告主張被告間就系爭不動產設定系爭抵押權予被告郭佩惠擔保債權500萬元之系爭債權並不存在，原告雖陳述被告張周玉援曾經在本院進行調解程序時承認並無借款500萬元之事實，然經本院調閱103年司潮簡調字第514號民事卷審閱結果，於該案二次調解程序筆錄均僅記載被告張周玉援陳稱其兒子要幫其還錢給原告，仍在協商中，之後因為原告與被告張周玉援對原告之清償方案無法達成共識而調解無法成立，此經本院調閱前揭民事卷審閱無誤，而被告張周玉援如無積欠被告郭佩惠500萬元之借款，何以會在原告聲請強制執行前即於99年7月間將其所有如附表所示之6筆不動產設定系爭抵押權給被告郭佩惠，且被告間設定之系爭抵押權是普通抵押權並非最高限額抵押權，且由系爭抵押權所約定清償日期是99年10月7日而觀之，亦即在99年10月7日之後，被告郭佩惠可得就系爭不動產實行抵押權，被告張周玉援如非確實積欠上述債務500萬元，豈會虛偽設定不利於己之抵押權，承受擔保高額債務之風險？是原告主張系爭抵押權擔保之借款500萬元債權不存在，核屬不能證明，從而原告根據民法第242條、第113條、第767條規定爭執被告間系爭抵押權設定為無效，請求確認被告間就系爭土地設定抵押權500萬元債權不存在；

及請求被告郭佩惠將附表所示系爭不動產於99年7月9日所為之抵押權設定登記應予塗銷，於法無據，應予駁回。

六、兩造其餘主張及所提證據與本院上開論斷無涉或無違，不予贅述。

據上論結：原告之訴為無理由，依民事訴訟法第436條第2項、第78條，判決如主文。

中 華 民 國 104 年 6 月 25 日
潮州簡易庭 法 官 潘 快
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│附表：系爭抵押權共同擔保標的                      │
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│編號│土地坐落及標示            │所有權權利範圍  │
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│ 1  │屏東縣東港鎮○○段000地號 │應有部分1/13。  │
│    │、地目建、面積25平方公尺。│                │
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│ 2  │屏東縣東港鎮○○段000地號 │應有部分1/13。  │
│    │、地目田、面積1494.53平方 │                │
│    │公尺。                    │                │
├──┼─────────────┼────────┤
│ 3  │屏東縣東港鎮○○段000地號 │應有部分1/13。  │
│    │、地目田、面積3279.17平方 │                │
│    │公尺。                    │                │
├──┼─────────────┼────────┤
│ 4  │屏東縣東港鎮○○段000地號 │應有部分1/52。  │
│    │、地目田、面積3743.28平方 │                │
│    │公尺。                    │                │
├──┼─────────────┼────────┤
│ 5  │屏東縣東港鎮○○段000地號 │應有部分1/26。  │
│    │、地目田、面積577.63平方公│                │
│    │尺。                      │                │
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│ 6  │屏東縣新園鄉○○段000地號 │應有部分1/26。  │
│    │、地目建、面積962.72平方公│                │
│    │尺。                      │                │
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以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 104 年 6 月 25 日
書記官 許丹瑜