潮州簡易庭民事-CCEV,99,潮簡,489,20110502,1

臺灣屏東地方法院民事判決 99年度潮簡字第489號
原 告 葉旭平
訴訟代理人 孔福平律師
被 告 黃恒琴 應受送.
尤黃恒瑟
黃献文
林黃恒和
黃献明
華黃暎子
李黃勝仔
黃恒好
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國100 年4 月18日 言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將原告所有坐落屏東縣恆春鎮○○○段一九地號、二０－一地號、二０－二地號等三筆土地（面積及權利範圍如附表所示），於民國五十八年六月十二日以屏恒字第０００八三０號所為之擔保債權總金額新臺幣貳萬元（證明書字號58屏恒字第001684號）之抵押權設定登記，予以塗銷。

訴訟費用由被告負擔。

事實及理由

一、被告未於言詞辯論期日到庭，經核並無民事訴訟法第386條各款所列情形之一，爰依原告聲請准予一造辯論而為判決。

二、原告起訴主張：其於民國68年8 月30日因繼承而取得屏東縣恆春鎮○○○段如附表所示之三筆土地（下稱系爭土地），系爭土地之土地謄本他項權利部登記次序001 ，債務人為葉阿綿於58年6 月12日以系爭土地為共同擔保，以黃鳳麟為債權人，擔保債權額為新台幣貳萬元，於58年6 月12日以58屏恒字第000830號所為之抵押權登記（證明書字號為58屏恒定第001684號）。

而民間抵押權擔保借款，抵押權人概先完成抵押登記後，始交付所借款項，唯先交付借款後，再要求為抵押擔保者，亦非無之。

上開抵押權雖於58年6 月12日完成抵押設定登記，惟存續期間載明自58年3 月17日起至59 年3月16日，顯認借款應於58年3 月17日交付，則清償期自應該日起算。

茲因該抵押權所擔保之借款請求權，已於15 年 後即73年3 月17日因時完成而消滅，而抵押權人於消滅時效完成後五年間不行使抵押權，上揭抵押權消滅，自有塗銷抵押權之法律上原因。

而被告等均為黃鳳麟之繼承人，因系爭土地由原告繼承，而上揭抵押權之存在，影響所有人不能圓滿行使所有權，對原告所有權之權能有所妨害，爰依法請求判令如訴之聲明所示等語。

並聲明：如主文所示。

二、被告部分：均未於言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀為任何聲明或陳述。

三、本件原告主張其繼承如附表所示之土地，上開土地之土地謄本他項權利部記載登記次序001 ，債務人為葉阿綿於58 年6月12日以系爭土地為共同擔保，以黃鳳麟為債權人，擔保債權額為新台幣貳萬元，於58年6 月12日以58屏恒字第000830號之抵押權登記（證明書字號為58屏恒定第001684號），被告等為黃鳳麟之繼承人之事實，業據原告提出土地登記謄本、繼承系統表、戶籍謄本等件為證，核屬相符，被告未於言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀為任何聲明或陳述，堪信原告之主張為真實。

四、按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第880條定有明文。

次按請求權，因十五年間不行使而消滅，民法第125條前段定有明文。

本件系爭抵押權所擔保之債權雖未載明清償日，惟以土地謄本所載之存續期間為58年3 月17日起算至59年3 月16日，依一般借款情況，存續期間之始日應已交付借款，自該日起應負有清償之義務，縱以存續期間之末日方為清償日，迄今業已逾40年，均已逾債權請求權15年之時效，故其債權請求權經15年不行使而消滅，以最有利於債權人之解釋，是系爭土地抵押債權已於74年3 月16日罹於時效，從而系爭抵押權依民法第880條之規定，亦已於79年3 月16日因抵押權人不實行抵押權而消滅，是原告請求被告塗銷系爭抵押權之登記，自無不合。

五、綜上所述，系爭土地上之系爭抵押權業已消滅而不存在，惟系爭土地上仍有系爭抵押權之登記存在，自足以構成對於系爭土地所有權之妨害。

從而，原告依民法767 條規定，請求被告應就系爭土地之系爭抵押權，予以塗銷，為有理由，應予准許。

六、又本件為命被告為一定意思表示之給付判決，依強制執行法第130條第1項規定，於判決確定時無待於執行，即視為已為其意思表示，是民事訴訟法第389條第1項第3款應予以目的性限縮解釋，認於此種判決如被告敗訴亦無宣告假執行之必要，併此敘明。

七、結論：本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項、第78條，判決如主文。

中 華 民 國 100 年 5 月 2 日
潮州簡易庭 法 官 吳思怡
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決先事後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 100 年 5 月 2 日
書記官 洪韻雯
附表：
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 │地號            │面積（平方公尺）│權利範圍      │
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 │屏東縣恆春鎮鼻子│844             │844分之512    │
 │頭段19地號      │                │              │
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 │屏東縣恆春鎮鼻子│4862            │4862分之2334  │
 │頭段20-1地號    │                │              │
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 │屏東縣恆春鎮鼻子│2364            │2364分之2226  │
 │頭段20-2地號    │                │              │
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