潮州簡易庭民事-CCEV,107,潮簡,659,20190305,1

臺灣屏東地方法院民事裁定 107年度潮簡字第659號
原 告 謝寶城
訴訟代理人 陳瑩紋律師
被 告 謝富榮
訴訟代理人 陳欣怡律師
上列當事人間請求拆屋還地事件本院裁定如下：

主 文

原告之訴及假執行之聲請均駁回。

訴訟費用由原告負擔。

理 由

一、按「原告之訴，有下列各款情形之一，法院應以裁定駁回之。

但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正：．．起訴違背第三十一條之一第二項、第二百五十三條、第二百六十三條第二項之規定，或其訴訟標的為確定判決之效力所及者。」

、「除別有規定外，確定之終局判決就經裁判之訴訟標的，有既判力。」

此民事訴訟法第249條第1項第7款、第400條第1項分別定有明文。

二、原告起訴主張：緣被告明知坐落屏東縣○○鄉○街段000 地號土地（下稱系爭土地）為原告所有，被告竟無使用權源而占用系爭土地如本院卷第40頁複丈成果圖（下稱附圖一）所示編號431 ⑴部分面積71.07 平方公尺及編號431 ⑵部分面積11.63 平方公尺，為此原告依據民法第767條第1項（按原告漏列第1項）所有物返還請求權及除去請求權，請求被告將坐落系爭土地之地上物除去，並請求返還給原告。

聲明：被告謝富榮應將原告所有坐落屏東縣○○鄉○街段000 地號土地如附圖一所示編號431 ⑴部分面積71.07 平方公尺及編號431 ⑵部分面積11.63 平方公尺之地上物拆除，並將上開土地返還給原告；

原告願供擔保請准宣告假執行。

三、原告曾以系爭土地為伊父謝睦榮所有，而遭被告謝富榮無權占用如附圖二所示Ｄ、Ｅ部分建屋住用，經多方催討不還，現系爭土地已由伊父於102 年7 月16日因贈與而移轉登記為伊所有，爰依民法第179條、第767條第1項規定，訴請拆屋還地，經本院以103 年度訴字第173 號受理在案，並判決被告被告謝富榮應將系爭土地土地如附圖二所示（Ｄ）面積71.07 平方公尺、（Ｅ）面積11.63 平方公尺部分地上建物拆除，返還土地予原告。

而被告不服提起上訴，經臺灣高等法院高雄分院以104 年度上易字第199 號民事判決，廢棄被告敗訴部分及該部分假執行之宣告並訴訟費用（除確定部分外）之裁判，並就廢棄部分，駁回原告在第一審之訴及假執行之聲請而告確定等情，業經本院調閱上開事件（下稱前案）歷審卷宗查明無訛。

核本件被告謝富榮為前案當事人之一，本件之訴訟標的法律關係（即民法第767條第1項）及訴之聲明亦與前案相同（按附圖一所示編號431 ⑴部分面積71. 07平方公尺，即為附圖二所示（Ｄ）面積71.07 平方公尺；

而附圖一所示編號431 ⑵部分面積11.63 平方公尺，即為附圖二所示（Ｅ）面積11.63 平方公尺，二者均屬相同，僅編號有異而已），足徵前、後兩訴係屬同一事件，原告就已經確定終局判決裁判之訴訟標的，復提起本件訴訟，揆諸首揭規定，於法自有不合，應予駁回。

原告之訴既經駁回，其假執行之聲請既失所附麗，亦應一併駁回之。

四、依民事訴訟法第249條第1項第7款、第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 108 年 3 月 5 日
潮州簡易庭 法 官 曾吉雄
以上正本係照原本作成。
如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣 1,000 元。
中 華 民 國 108 年 3 月 5 日
書記官 張婉郁