臺灣彰化地方法院刑事-CHDM,102,聲,866,20130628,1

臺灣彰化地方法院刑事裁定 102年度聲字第866號
聲 請 人 臺灣彰化地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 高玉珍
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第419號），本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：上列受刑人高玉珍犯數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款，定應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項之規定聲請裁定，並依刑法第41條第1項、第8項聲請易科罰金之折算標準等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。

是刑法第51條之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰，則以裁判確定前犯數罪為條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑（最高法院32年非字第63號判例意旨參照）。

故於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上開所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；

在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地；

惟在該日期之後之數罪，其另符合數罪併罰者，仍依前述法則處理；

然無論如何，既有上揭基準可循，自無許任憑己意，擇其中最為有利或不利於被告之數罪，合併定其應執行之刑（最高法院98年度台非字第37號判決意旨參照）。

又學理上所稱之「集合犯」因其本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，其犯罪態樣自實行至行為終了具有延續或重複狀態，在法律上之評價為一行為，論為一罪，自不得割裂，是應以行為人犯罪行為終了時始認其犯罪完成。

三、經查，受刑人因犯圖利容留性交罪，分別經本院判處如附表編號1、2所示之刑，均經分別確定在案。

惟受刑人所受如附表編號1、2所示科刑判決中，首先判決確定者為如附表編號1所示之圖利容留性交罪，是本件應以附表編號1所示判決確定之日即民國102年3月26日作為基準，於該日期之前所犯之各罪，始得依刑法第51條之規定，定其應執行之刑。

然受刑人所犯如附表編號2所示之圖利容留性交罪，犯罪日期係自102年1月20日起至102年3月28日止，而論以集合犯之實質上一罪，有本院102年度簡字第660號刑事判決書附卷可查，其犯罪日期終了日既在如附表編號1所示之圖利容留性交罪判決確定日期即102年3月26日之後，是附表編號2所示之圖利容留性交罪依法即不得與附表編號1所示之圖利容留性交罪合併定其應執行之刑，故聲請人聲請將附表編號2所示之圖利容留性交罪與附表編號1所示之圖利容留性交罪定其應執行刑，於法尚有未合，應予駁回。

四、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。

中 華 民 國 102 年 6 月 28 日
刑事第三庭 法 官 黃麗玲
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀(須附繕本 )。
中 華 民 國 102 年 6 月 28 日
書記官 蔡亦鈞
附表：
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│編號              │      1             │       2            │
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│罪名              │圖利容留性交罪      │圖利容留性交罪      │
│                  │（聲請書記載為營利姦│（聲請書記載為營利姦│
│                  │淫猥褻）            │淫猥褻）            │
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│宣告刑            │有期徒刑5月，如易科 │有期徒刑6月，如易科 │
│                  │罰金，以新臺幣1千元 │罰金，以新臺幣1千元 │
│                  │折算1日。           │折算1日。           │
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│犯罪日期          │101年1月某日起至102 │102年1月20日起至102 │
│                  │年1月10日           │年3月28日           │
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│偵查（自訴）機關  │彰化地檢署102年度偵 │彰化地檢署102年度速 │
│年度案號          │字第594號           │偵字第614號         │
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│        │法院    │彰化地方法院        │彰化地方法院        │
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│最  後  │案號    │102年度簡字第271號  │102年度簡字第660號  │
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│事實審  │判決日期│102年3月4日         │102年4月26日        │
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│        │法院    │彰化地方法院        │彰化地方法院        │
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│        │案號    │102年度簡字第271號  │102年度簡字第660號  │
│確定判決├────┼──────────┼──────────┤
│        │判決    │                    │                    │
│        │確定日期│102年3月26日        │102年5月21日        │
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