臺灣彰化地方法院刑事-CHDM,106,簡,1207,20170531,1

臺灣彰化地方法院刑事簡易判決 106年度簡字第1207號
聲 請 人 臺灣彰化地方法院檢察署檢察官
被 告 楊昌堅
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（106年度偵字第4450號），本院判決如下：

主 文

楊昌堅明知禁藥而轉讓，累犯，處有期徒刑肆月。

犯罪事實及理由

一、楊昌堅明知甲基安非他命業經行政院衛生署（現已改制為衛生福利部）明令公告列為禁藥管理，屬藥事法第22條第1項第1款所規定之禁藥，不得非法轉讓，竟基於轉讓禁藥甲基安非他命之犯意，於民國105年12月8至9日間某時許，在彰化縣溪湖鎮湖東國小後面，將其所有以紙包裝之甲基安非他命1小包（無證據證明已達淨重10公克以上），無償轉讓給廖順益。

二、本院認定犯罪事實之證據及理由

（一）按「安非他命」（Amphetamine ）及「甲基安非他命」（Methamphetamine ）均屬行政院衛生福利部公告列為禁藥管理，且依行政院衛生署食品藥物管理局（現改制為衛生福利部食品藥物管理署）之相關函釋，二者均多為硫酸鹽或鹽酸鹽，可溶於水、白色、略帶苦味之結晶，甲基安非他命係安非他命之衍生物，甲基安非他命作用之強度較安非他命強；

又二者雖使用劑量及致死劑量有別，惟目前國內發現者絕大多數為甲基安非他命之鹽酸鹽，然施用毒品者，甚且轉讓、販賣毒品者，未必能正確分辨所施用或販賣者係「甲基安非他命」或「安非他命」，惟審判實務上查獲之晶體經送驗結果，大致上則均係甲基安非他命（最高法院103年度臺上字第1537號、第3410號判決意旨參照）。

再參酌廖順益前於105年9月間，因施用第二級毒品甲基安非他命案件，經本院以106年度訴字第66號判決判處罪刑確定，於該案中扣得之第二級毒品經送驗結果，經檢出甲基安非他命；

又被告於105年12月23日因施用第二級毒品甲基安非他命，經採尿送驗結果，檢出甲基安非他命陽性反應等情，有本院106年度訴字第66號刑事判決、臺灣彰化地方法院檢察署檢察官106年度毒偵字第79號緩起訴處分書各1份在卷可憑，準此，被告及廖順益於筆錄中雖將甲基安非他命稱為「安非他命」，並經警詢、偵訊筆錄及起訴書所引用，惟此僅係一般口語習用之稱呼，一般人多未能區辨而逕泛稱為安非他命，現時國內施用毒品者施用之安非他命類藥物，實以「甲基安非他命」為常，本案被告所轉讓者，應係甲基安非他命而非安非他命，先予敘明。

（二）前揭犯罪事實，業據被告於警詢、偵訊中坦承明確，核與證人廖順益於警詢、偵訊中證述情節相符，並有彰化縣警察局指認犯罪嫌疑人紀錄表1份在卷可稽，應可採認。

本案事證明確，應予依法論科。

三、論罪科刑：

（一）按甲基安非他命類藥品，業經行政院衛生福利部於69年12月8日以衛署藥字第301124號公告列入藥物藥商管理法之禁藥管理，嗣於79年10月9日以衛署藥字第904142號公告將甲基安非他命列入化學合成麻醉藥品管理，但仍不失其為禁藥之性質，而為藥事法第22條第1項第1款所規定之禁藥。

另藥事法第83條第1項係於93年4月21日修正公布，同年月23日施行（104年12月2日再經修正公布，提高罰金刑度），毒品危害防制條例第8條第2項則係於92年7月9日修正公布，並於93年1月9日施行，是藥事法第83條第1項為後法。

且藥事法第83條第1項之法定刑為7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5000萬元以下罰金，與毒品危害防制條例第8條第2項之法定刑為6月以上，5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金相較後，以藥事法第83條第1項之法定刑為重。

復以毒品之範圍尚包括影響精神物質與其製品，而藥事之管理，亦非僅止於藥品之管理，毒品未必均係經公告列管之禁藥，禁藥亦非必均為毒品，毒品危害防制條例與藥事法二者，並無必然之特別法與普通法關係，是除有轉讓之第二級毒品達毒品危害防制條例第8條第6項之一定數量，經依法加重後之法定刑較藥事法第83條第1項之法定刑為重之情形外，此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之「法條（規）競合」情形，應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理，優先適用屬後法且為重法之藥事法第83條第1項之規定處斷至明（最高法院96年度臺上字第3582號判決意參照）。

又按毒品危害防制條例第8條第6項規定轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至2分之1，其標準由行政院定之，而行政院於93年1月7日依上揭授權訂定公布轉讓第二級毒品達淨重10公克以上，加重其刑至2分之1。

查本案並無證據足以認定被告轉讓甲基安非他命之數量達淨重10公克以上，自不得依毒品危害防制條例第8條第6項規定加重其刑。

是核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。

（二）藥事法並未處罰單純持有禁藥之行為，是被告自不生持有禁藥甲基安非他命之低度行為，為轉讓之高度行為所吸收之問題（最高法院98年度臺上字第5362號判決參照）。

（三）被告前因毒品案件，分別經法院判處有期徒刑3月、10月確定，嗣再經裁定定應執行有期徒刑11月確定，於104年7月27日縮刑期滿執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可憑，其受有期徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。

（四）審酌被告明知甲基安非他命對身心之危害，竟無視國家杜絕禁藥犯罪之禁令，猶非法無償轉讓甲基安非他命予他人，助長濫用禁藥成癮之惡習，戕害他人身心健康，並兼衡被告犯後坦承犯行，所轉讓甲基安非他命之數量不多，轉讓對象僅1人，暨被告係國中肄業學歷，家庭經濟狀況小康（見警詢筆錄受詢問人欄之記載）等一切情狀，量處如主文所示之刑。

四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第454條第2項，藥事法第83條第1項，刑法第11條、第47條第1項，逕以簡易判決處如主文所示之刑。

五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。

中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
刑事第九庭 法 官 蘇品樺
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
書記官 林子惠
論罪之法條全文：
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；
致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。
因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。