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臺灣彰化地方法院刑事判決 98年度易字第962號
公 訴 人 臺灣彰化地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
（另案於臺灣彰化監獄執行中）
上列被告因竊盜等案件，經檢察官提起公訴（98年度偵字第3859號、4046號、第4115號、第4334號、第5425號），本院判決如下：
主 文
甲○○侵占遺失物，處罰金新臺幣貳仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。
甲○○竊盜，參罪，均累犯，各處有期徒刑肆月；
又攜帶兇器竊盜，未遂，累犯，處有期徒刑捌月，扣案之T 型板手壹支沒收。
應執行有期徒刑壹年陸月，扣案之T 型板手壹支沒收。
犯罪事實
一、甲○○前因施用毒品案件，於經本院以94年度訴字第1613號判決判處有期徒刑8 月，被告上訴後經臺灣高等法院臺中分院以95年上訴字第1011號判決駁回上訴而確定；
又因施用毒品案件，經本院以94年度易字第1257號判決判處有期徒刑5月確定；
上開二罪經定應執行刑為有期徒刑1 年（嗣經減刑為有期徒刑6 月）。
另因施用毒品案件，經本院以95年彰簡字第569 號判決判處有期徒刑4 月確定（嗣經減刑為有期徒刑2 月）。
復因施用毒品案件，經臺灣士林地方法院以95年訴字第1185號判決判處有期徒刑10月確定（嗣經減刑為有期徒刑5 月）；
再因施用毒品案件，經臺灣嘉義地方法院以96年度訴字第426 號判處有期徒刑6 月確定，並經臺灣嘉義地方法院以96年度聲減字第1754號裁定減刑為有期徒刑3 月並與前揭臺灣士林地方法院已減刑之案件定應執行刑為有期徒刑7 月又15日。
前開各罪接續執行，甫於97年4 月30日執行完畢。
詎其仍不知悔改，竟意圖為自己不法之所有，分別於：1.98年2 月24日上午9 時許，在彰化縣彰化市○○路○ 段某早餐店處，拾獲己○○所有，不慎於早餐店遺失之NOKIA 廠牌6131型行動電話手機（序號為000000000000000 號，含門號0000000000號SIM 卡1 枚）1 支後，竟意圖為自己不法之所有，將上開遺失之手機侵占入己，嗣於同年3 月17日14時5分許，持上開行動電話1 支前往彰化縣彰化市○○街121 巷25 弄24 號「聯盈通訊行」變賣得款新臺幣（下同）550 元花用殆盡。
2.98年3 月22日17時許，在彰化縣鹿港鎮○○路2 號「文開書院」外，徒手扳開戊○○所有車號709-DQU 號重型機車置物箱，竊取置物箱內肩包1 個及肩包內物品有機車駕照、行照、身分證、學生證、郵局存簿、印鑑、現金1200元、SONY廠牌610i型行動電話手機（序號為000000000000000 號，含門號0000000000號SIM 卡1 枚）1 支等，得手後逃離現場，並於98 年3月23日上午11時40分許，持上開竊得之行動電話1支前往彰化縣彰化市○○街121 巷25弄24號「聯盈通訊行」變賣得款700 元花用殆盡。
3.98年3 月22日20時30分許，在彰化縣彰化市○○路○ 段451號「燦坤3C」店外，徒手扳開丁○○所有車號VNN-918 號輕型機車置物箱，竊取置物箱內背包1 個及背包內物品有衣服2 件、硬碟1 顆、手機電池、充電器、機車行照、摩托羅拉廠牌V360型行動電話手機（序號為000000000000000 號，含門號0000000000號SIM 卡1 枚）1 支等，得手後逃離現場，並於98 年3月23日上午11時40分許，持上開竊得之行動電話1 支前往彰化縣彰化市○○街121 巷25弄24號「聯盈通訊行」變賣得款400 元花用殆盡。
4.98年4 月18日上午7 時30分許，在彰化縣彰化市○○路○ 段335 號「7-11超商」前，竊取乙○○所有摺疊腳踏車1 部，得手後供己代步之用，嗣為警循線在彰化縣彰化市○○路○段260 號「茄南活動中心」前查獲，並扣得上開摺疊腳踏車1 部。
5.98年5 月11日上午11時11分許，在彰化縣彰化市○○路200巷34號前，以其所有客觀上可供兇器使用之T 字鈑手1 支，撬開丙○○所有車牌號碼EB-9891號自用小貨車左前車門後，入內搜尋財物之際，為丙○○發現並報警查獲而未遂，並扣得上開T型鈑手1支。
二、案經彰化縣警察局田中分局、彰化分局報告臺灣彰化地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力之審酌：
(一)按「被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據。」
刑事訴訟法第159條第1項固定有明文。
惟按「被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意。」
刑事訴訟法第159條之5亦規定甚明。
本件被害人己○○、戊○○、丁○○、乙○○、丙○○及證人呂火木於警詢中之陳述、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、贓物認領保管單等，雖均屬被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，惟被告於本院調查證據時，同意做為證據，本院審酌該等陳述係執法機關依法定程序詢問而做成，並無何違法不當之處，亦無不足採信之情況，認以之做為證據，應屬適當，該等陳述應有證據能力。
(二)證人楊靖堯於偵訊中之證詞，亦屬被告以外之人於審判外之陳述，依刑事訴訟法第159條第1項之規定，本亦不得做為證據。
惟按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159條之1第2項定有明文。
上開陳述係在檢察官前所做成，並均有具結擔保其陳述之正確性，並無何顯不可信之情況，依前開法條意旨，自得做為證據。
(三)卷附之通聯調閱查詢單，係電話通話時由機房之電腦自動記錄、監視器擷取畫面6 張係由機械攝影之方式重現現場之情形，均非供述證據，並無傳聞法則之適用，亦無其他不得做為證據之事由，應有證據能力。
二、訊據被告甲○○對於如附表所示之犯罪事實均坦承不諱，並經被害人己○○、戊○○、丁○○、乙○○、丙○○指述歷歷，核與證人呂火木、楊靖堯之證述相符，此外，復有扣押筆錄、扣押物品目錄表、贓物認領保管單、通聯調閱查詢單、切結承諾書、及監視器擷取畫面6 張在卷可佐（證據所在頁數詳如附表所示），被告犯行已堪認定。
三、按刑法第321條第1項第3款所謂之兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之（最高法院79年台上字5253號判例參照）。
查本件扣案之T 型板手係金屬製品，有扣押物照片在卷可稽，其質地堅硬，被告攜之竊取財物，客觀上對人之生命、身體、安全足以構成威脅，而具有危險性，自屬兇器。
又被告撬開車門進入丙○○所有車牌號碼EB-9891 號自用小貨車內搜尋財物，已著手於竊盜犯行之實行，惟因被害人丙○○發現而未得逞，應屬未遂。
是核被告所為如附表編號5 所示犯行，係犯刑法第321條第1項第3款、第2項之攜帶兇器竊盜未遂罪；
如附表編號1 所示之犯行，係犯刑法第337條之侵占遺失物罪；
如附表編號2 至編號4 所示犯行，係犯刑法第320條第1項之竊盜罪。
其所犯如附表所示之罪，犯意各別，行為有異，應予分論併罰。
被告有如犯罪事實欄所示之科刑、執行紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後5年內故意再犯本件附表編號2至編號5所示之有期徒刑以上之罪，均為累犯，應各依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
被告如附表編號5所示之犯行為未遂犯，應依刑法第25條第2項減輕其刑。
被告如附表編號5所示之犯行同時具有刑之加重及減輕之事由，依刑法第71條第1項之規定先加後減。
爰審酌被告侵占他人遺失物，行為已屬不該，復竊取財物，漠視他人權益，惟犯後尚能坦承犯行，及其犯罪之動機、目的、手段等一切情狀，量處如主文所示之刑，並就有期徒刑部分定其應執行之刑。
另審酌被告之職業為工，學歷為國中畢業，家境為小康（見98年度偵字第4046號卷宗第5頁），及其犯罪之情狀等，認其罰金部分易服勞役之折算標準，以1000元折算1日為適當。
末查扣案之T型板手1支為被告所有，且係供犯罪所用之物，業經被告於本院審理中自承無訛，應依刑法第38條第1項第2款宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第337條、第320條第1項、第321條第1項第3款、第2項、第51條第5款、第47條第1項、第25條第2項、第42條第3項前段、第38條第1項第2款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官賴志盛到庭執行職務。
中 華 民 國 98 年 9 月 30 日
刑事第五庭 法 官 王奕勛
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內，向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由;其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人對於判決如有不服具備理由請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 98 年 9 月 30 日
書記官 戴國安
附表：
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│編號│犯罪時間│犯罪地點│被害人│犯罪手段 │所售價格│認定犯罪事實所憑証據 │
│ │ │ │ │ │ │ │
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│1 │98年2月 │彰化縣彰│己○○│拾獲並侵占己○○所有NOKIA廠牌6131型 │550元 │1、被害人己○○之指述： │
│ │24日上午│化市彰美│ │行動電話手機 (序號為000000000000000 │ │ 98年度偵字第5425號偵查卷第7 至8 頁 │
│ │9時許 │路1段某 │ │號, 含門號0000000000號SIM卡l枚)1 支 │ │2、證人呂火木於警詢時之證述： │
│ │ │早餐店處│ │入己，嗣於同年3月17 日14時5分許, 持 │ │ 98年度偵字第4115號偵查卷第8頁反面 │
│ │ │ │ │上開行動電話l支前往彰化縣彰化市南興 │ │3、證人楊靖堯於偵訊時之具結證述： │
│ │ │ │ │街121巷25弄24號「聯盈通訊行」變賣得 │ │ 98年度偵字第4334號偵查卷第67至68頁 │
│ │ │ │ │款550 元花用殆盡。 │ │4、被告於98年3 月17日14時5 分販賣手機 │
│ │ │ │ │ │ │ 立據之切結承諾書一紙： │
│ │ │ │ │ │ │ 98年度偵字第5425號偵查卷第6 頁、第 │
│ │ │ │ │ │ │ 19頁反面 │
│ │ │ │ │ │ │5、調閱號碼0000000000通聯調閱查詢單： │
│ │ │ │ │ │ │ 98年度偵字第5425號偵查卷第11頁至第 │
│ │ │ │ │ │ │ 15頁 │
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│2 │98年3月 │彰化縣鹿│戊○○│徒手撬開戊○○所有車號709-DQU號重型 │700元 │1、被害人戊○○於警詢之指述： │
│ │22日17時│港鎮青雲│ │機車置物箱，竊取置物箱內肩包1個、機 │ │ 98年度偵字第3859號偵查卷第3頁至第4 │
│ │許 │路2號「 │ │車駕照、行照、身分證、學生證、郵局存│ │ 頁 │
│ │ │文開書院│ │簿、印鑑、現金1200元、SONY廠牌610i型│ │2、證人呂火木於警詢時之證述： │
│ │ │」外 │ │行動電話手機 (序號為000000000000000 │ │ 98年度偵字第4115號偵查卷第8頁反面 │
│ │ │ │ │號, 含門號0000000000號SIM卡1 枚)1 支│ │3、證人楊靖堯於偵訊時之具結證述： │
│ │ │ │ │，嗣於同年3月23日上午11時40分許, 持 │ │ 98年度偵字第4334號偵查卷第67至68頁 │
│ │ │ │ │上開竊得之行動電話l支前往彰化縣彰化 │ │4、 被告於98年3 月23日11時40分販賣手機│
│ │ │ │ │市○○街121 巷25弄24號「聯盈通訊行」│ │ 立據之切結承諾書一紙： │
│ │ │ │ │變賣得款700元花用殆盡。 │ │ 98年度偵字第3859號偵查卷第6 頁 │
│ │ │ │ │ │ │5、調閱號碼0000000000通聯調閱查詢單： │
│ │ │ │ │ │ │ 98年度偵字第3859號偵查卷第13頁 │
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│3 │98年3月 │彰化縣彰│丁○○│徒手撬開丁○○所有車號VNN-918號輕型 │400元 │1、被害人丁○○於警詢之指述： │
│ │22日20時│化市中正│ │機車置物箱, 竊取置物箱內背包1個及背 │ │ 98年度偵字第4334號偵查卷第4至7頁 │
│ │30分許 │路2段451│ │包內物品有：衣服2 件、硬碟l顆、手機 │ │2、證人呂火木於警詢時之證述： │
│ │ │號「燦坤│ │電池、充電器、機車行照、摩托羅拉廠牌│ │ 98年度偵字第4115號偵查卷第8頁反面 │
│ │ │3C」店外│ │V360型行動電話手機 (序號為 │ │3、證人楊靖堯於偵訊時之具結證述： │
│ │ │ │ │000000000000000號, 含門號0000000000 │ │ 98年度偵字第4334號偵查卷第67至68頁 │
│ │ │ │ │號SIM卡l 枚)1 支，嗣於同年3月23日上 │ │4、被告於98年3月23日11時40分立據之切結│
│ │ │ │ │午11時40分許, 持上開竊得之行動電話l │ │ 承諾書一紙： │
│ │ │ │ │支前往彰化縣彰化市○○街121 巷25弄24│ │ 98年度偵字第4115號偵查卷第9頁 │
│ │ │ │ │號「聯盈通訊行」變賣得款400 元並花用│ │5、調閱號碼0000000000通聯調閱查詢單： │
│ │ │ │ │殆盡。 │ │ 98年度偵字第4115號偵查卷第15頁、第 │
│ │ │ │ │ │ │ 17頁 │
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│4 │98年4月 │彰化縣彰│乙○○│竊取乙○○所有摺疊腳踏車l部, 得手後 │ │1、被害人乙○○於警詢中之證述： │
│ │18日上午│化市金馬│ │供己代步之用，嗣為警循線查獲並扣得上│ │ 98年度偵字第4046號偵查卷第7頁 │
│ │7時30分 │路2段335│ │開腳踏車壹部。 │ │2、扣押物品目錄表：（Step dragon摺疊腳│
│ │許 │號「7-11│ │ │ │ 踏車壹部，持有人：甲○○）： │
│ │ │超商」前│ │ │ │ 98年度偵字第4046號偵查卷第10頁 │
│ │ │ │ │ │ │3、贓物認領保管單一紙：（Step dragon摺│
│ │ │ │ │ │ │ 疊腳踏車壹部，具領人：乙○○）： │
│ │ │ │ │ │ │ 98年度偵字第4046號偵查卷第12頁 │
│ │ │ │ │ │ │4、監視錄影畫面翻拍照片6張： │
│ │ │ │ │ │ │ 98年度偵字第4046號偵查卷第14頁至第 │
│ │ │ │ │ │ │ 15頁 │
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│5 │98年5月 │彰化縣彰│丙○○│以現場撿拾之客觀上可供兇器使用之T字 │ │1、被害人丙○○於警詢時之指述： │
│ │11日上午│化市竹和│ │鈑手1支,撬開丙○○所有車牌號碼EB-989│ │ 98年度偵字第4334號偵卷第6 頁至7 頁 │
│ │11時11分│路200巷 │ │1號自用小貨車左前車門後，入內搜尋財 │ │2、扣押物品目錄表：（持有人：甲○○） │
│ │許 │34號前 │ │物之際，為丙○○發現並報警查獲而未遂│ │ 98年度偵字第4334號偵查卷第10頁 │
│ │ │ │ │。 │ │3、贓物認領保管單（具領人：丙○○）： │
│ │ │ │ │ │ │ 98年度偵字第4334號偵查卷第17頁 │
│ │ │ │ │ │ │4、車牌號碼EB-9891 號甲○○竊案案車被 │
│ │ │ │ │ │ │ 毀損照片4 張： │
│ │ │ │ │ │ │ 98年度偵字第4334號偵查卷第19頁至第 │
│ │ │ │ │ │ │ 20頁 │
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附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第337條
（侵占遺失物罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占遺失物、漂流物或其他離本人所持有之物者，處 5 百元以下罰金。
中華民國刑法第320條
（普通竊盜罪、竊佔罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5 年以下有期徒刑、拘役或 5 百元以下罰金。
意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第321條
（加重竊盜罪）
犯竊盜罪而有左列情形之一者，處 6 月以上、 5 年以下有期徒刑：
一、於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站或埠頭而犯之者。
前項之未遂犯罰之。
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