臺灣彰化地方法院民事-CHDV,100,訴,761,20130418,1

臺灣彰化地方法院民事判決 100年度訴字第761號
原 告 謝政東
訴訟代理人 李淵源律師
被 告 黃清水
黃清義
黃清蘭
謝明標
謝志興
謝志賢
謝志祥
謝素華
黃慧女
黃秋金
黃吳秀英
黃淵宗
黃志忠
黃麗蓁
黃月汝
黃舜德
黃秀英
黃秀嬌
黃張摘
黃明裕
黃信華
邱黃春花
黃智鴻
黃保瀚
黃玉
黃秀瑜
黃游粧
黃椿盛
黃朝明
黃正宏
黃威凱
兼前三人共同
法定代理人 謝亦涵
被 告 黃淨妤
黃美月
黃美暖
黃于珊
蕭黃珠
謝清林
黃錦卿
訴訟代理人 張奕群律師
複代理人 洪玉玲
被 告 謝明村
謝清宗
謝巫金
謝柏村
謝炎醒
汪鴻舟
汪振榕
汪欣怡
謝孟芬
謝禮如
謝炳來
張謝好子
謝瓊雲
謝清涼
訴訟代理人 謝文哲
被 告 王百祿
謝文彬
謝文彬
謝清雲
謝同
謝單
謝炳祥
謝育吾
謝明奇
謝明財
謝勸
謝劉菊
謝進吉
謝越智
謝勝豐
謝東峪
謝明興
張炎波
張仕宗
謝銘樺
謝東瑞
謝東雄
謝竣宏
謝陳秀
訴訟代理人 謝明伸
被 告 謝志明
謝明湖
上列當事人間分割共有物等事件，本院於民國102年3月28日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告黃清水、黃清義、黃清蘭、謝明標、謝志賢、謝志興、謝志祥、謝素華、黃慧女、黃秋金、黃吳秀英、黃淵宗、黃志忠、黃麗蓁、黃月汝、黃舜德、黃秀英、黃秀嬌、黃張摘、黃智鴻、黃保瀚、黃明裕、黃信華、邱黃春花、黃玉、黃秀瑜、黃游粧、黃椿盛、謝亦涵、黃朝明、黃正宏、黃威凱、黃淨妤、黃美月、黃美暖、黃于珊、蕭黃珠應就其被繼承人黃謝㓜所遺彰化縣員林鎮○○○段0000地號、地目建、面積8395.73平方公尺土地所有權之應有部分100分之2辦理繼承登記。

被告謝巫金、謝柏村、謝炎醒、汪鴻舟、汪振榕、汪欣怡、謝孟芬、謝禮如、謝炳來、張謝好子、謝瓊雲應就其被繼承人謝阿月所遺同上地號土地所有權之應有部分40分之1辦理繼承登記。

兩造共有同上地號土地准予分割如附圖所示。

其中編號1001（1），面積164.29平方公尺土地與編號1001（37），面積83.77平方公尺土地由被告謝明財取得；

編號1001（2），面積195.52平方公尺土地與編號1001（43），面積548.65平方公尺土地由被告謝清宗取得；

編號1001（3），面積279.06平方公尺土地由被告謝勸取得；

編號1001（4），面積372.08平方公尺土地由被告謝同取得；

編號1001（5），面積372.08平方公尺土地由被告謝清雲取得；

編號1001（6），面積279.06平方公尺土地由被告謝劉菊取得；

編號1001（7），面積279.06平方公尺土地由原告取得；

編號1001（8），面積453. 04平方公尺土地與編號1001（38），面積34.73平方公尺土地及編號1001（40），面積476.45平方公尺土地暨編號1001（42），面積524.12平方公尺土地由被告謝單取得；

編號1001（9），面積186.04平方公尺土地由被告謝炎波取得；

編號1001（10），面積186.04平方公尺土地由被告張仕宗取得；

編號1001（11），面積124.03平方公尺土地由被告謝明奇取得；

編號1001（12），面積372.08平方公尺土地由被告黃錦卿取得；

編號1001（13），面積70.83平方公尺土地與編號1001（39），面積100.50平方公尺土地及編號1001（44），面積14.71平方公尺土地由被告謝巫金、謝柏村、謝炎醒、汪鴻舟、汪振榕、汪欣怡、謝孟芬、謝禮如、謝炳來、張謝好子、謝瓊雲維持公同共有取得；

編號1001（14），面積186.04平方公尺土地由被告謝炳祥取得；

編號1001（15），面積120.56平方公尺土地由被告王百祿取得；

編號1001（16），面積165.80平方公尺土地與編號1001（36），面積14.68平方公尺土地及編號1001，面積71.05平方公尺土地由被告謝陳秀取得；

編號1001（17），面積238.44平方公尺土地與編號1001（41），面積505.73平方公尺土地由被告謝明村取得；

編號1001（18），面積279.06平方公尺土地由被告謝銘樺取得；

編號1001（19），面積74.42平方公尺土地由被告謝清林取得；

編號1001（20），面積24.81平方公尺土地由被告謝明興取得；

編號1001（21），面積12.40平方公尺土地由被告謝勝豐取得；

編號1001（22），面積12.40平方公尺土地由被告謝東峪取得；

編號1001（23），面積24.81平方公尺土地由被告謝越智取得；

編號1001（24），面積12.40平方公尺土地由被告謝進吉取得；

編號1001（25），面積12.40平方公尺土地由被告謝志明取得；

編號1001（26），面積12.40平方公尺土地由被告謝文彬（身分證統一編號：Z000000000號）取得；

編號1001（27），面積37.21平方公尺土地由被告謝明湖取得；

編號1001（28），面積37.21平方公尺土地由被告謝清涼取得；

編號1001（29），面積37.21平方公尺土地由被告謝育吾取得；

編號1001（30），面積148.83平方公尺土地由被告黃清水、黃清義、黃清蘭、謝明標、謝志賢、謝志興、謝志祥、謝素華、黃慧女、黃秋金、黃吳秀英、黃淵宗、黃志忠、黃麗蓁、黃月汝、黃舜德、黃秀英、黃秀嬌、黃張摘、黃智鴻、黃保瀚、黃明裕、黃信華、邱黃春花、黃玉、黃秀瑜、黃游粧、黃椿盛、謝亦涵、黃朝明、黃正宏、黃威凱、黃淨妤、黃美月、黃美暖、黃于珊、蕭黃珠維持公同共有取得；

編號1001（31），面積148.83平方公尺土地由被告謝文彬（身分證統一編號：Z000000000號）取得；

編號1001（32），面積49.61平方公尺土地由被告謝峻宏取得；

編號1001（33），面積49.61平方公尺土地由被告謝東雄取得；

編號1001（34），面積49.61平方公尺土地由被告謝東瑞取得；

編號1001（35），面積954.04平方公尺土地由兩造按其原應有部分比例共有取得，作為通行道路使用。

訴訟費用由兩造依如附表所示之應有部分比例負擔。

事實及理由

一、本件除被告黃清水、謝清林、黃錦卿、謝清宗、謝清涼、謝文彬（身分證統一編號：Z000000000號）、謝育吾、謝明湖外，其餘被告均未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情事，原告聲請由其一造辯論判決，於法相合，本院應予准許，此程序事項合先敘明。

二、原告聲明請求判決如主文所示，係主張彰化縣員林鎮○○○段0000地號土地（下稱系爭土地）為兩造共有，應有部分如附表所示，並無不能分割之情形，兩造間亦無不能分割之契約，但難獲分割之協議，爰訴請裁判以如附圖即複丈日期民國（下同）102年2月5日彰化縣員林地政事務所土地複丈成果圖所示分割系爭土地。

又系爭土地其中共有人黃謝㓜於38年3月16日死亡，其繼承人為被告黃清水、黃清義、黃清蘭、謝明標、謝志賢、謝志興、謝志祥、謝素華、黃慧女、黃秋金、黃吳秀英、黃淵宗、黃志忠、黃麗蓁、黃月汝、黃舜德、黃秀英、黃秀嬌、黃張摘、黃智鴻、黃保瀚、黃明裕、黃信華、邱黃春花、黃玉、黃秀瑜、黃游粧、黃椿盛、謝亦涵、黃朝明、黃正宏、黃威凱、黃淨妤、黃美月、黃美暖、黃于珊、蕭黃珠等37人；

另共有人謝阿月於70年6月12日死亡，其繼承人為被告謝巫金、謝柏村、謝炎醒、汪鴻舟、汪振榕、汪欣怡、謝孟芬、謝禮如、謝炳來、張謝好子、謝瓊雲等11人，茲因渠等怠於辦理系爭土地應有部分之繼承登記，則為合法訴請系爭土地之分割，併應先訴請渠等辦理系爭土地應有部分之繼承登記等語。

三、被告方面：

（一）被告黃清水、謝清林、黃錦卿、謝清宗均陳稱：同意分割，對於原告主張如附圖之分割方案沒有意見等語。

（二）被告謝清涼陳稱認為照原告主張如附圖之分割方案，其現住房子就會被拆除，會造成其和兒子沒有房屋可以住。

且房子是祖先留下來的，原告不該害其要拆房子，如此並不公允等語。

（三）被告謝文彬（身分證統一編號：Z000000000號）陳稱認為原告若要分割系爭土地的話，希望其分得的部分，拆乾淨再給等語。

（四）被告謝育吾陳稱認為原告主張如附圖之分割方案太過霸道，原告都不先與其協調，其無法接受該方案等語。

（五）被告謝明湖陳稱認為照原告主張如附圖之分割方案，其現住房子就會被拆除，會造成其沒有地方可以住，且房屋是祖先留下來的房子。

又原告不要的土地來分給被告，其認為不合理，如果原告要土地，應該按照原告原有的比例拿回去，但不能都分得有利的地方，其他沒有利益的地才分給被告，而且被告現在住的祖厝若被拆除的話，被告也無能力再去購買新的房子來住，原告主張之分割方案並不公允等語。

（六）被告黃秀瑜之夫具狀陳稱，黃秀瑜雙眼看不大見，且住在南投縣草屯鎮實在不方便前往開庭，且不認識原告，請不要再寄法院通知了等語。

（七）被告黃清義曾到庭陳稱，其未住在系爭土地，其同意分割系爭土地等語。

（八）被告張炎波、張仕宗、謝勸曾對原告原提出之分割方案表示不贊同，但對原告修正後提出主張如附圖方式分割未表示意見。

（九）被告謝陳秀陳稱不同意如附圖方式分割系爭土地，因為依此方式，其分得之土地呈現不規則狀，不夠方正，且道路面積佔用系爭土地大部，其分得部分之土地還得要去拆除別人房子才能要回，這對其不公平等語。

（十）其餘被告或到庭但未表示意見，或並未到庭，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

四、得心證理由：１、系爭土地為兩造共有，應有部分如附表所示，其中被告黃清水、黃清義、黃清蘭、謝明標、謝志賢、謝志興、謝志祥、謝素華、黃慧女、黃秋金、黃吳秀英、黃淵宗、黃志忠、黃麗蓁、黃月汝、黃舜德、黃秀英、黃秀嬌、黃張摘、黃智鴻、黃保瀚、黃明裕、黃信華、邱黃春花、黃玉、黃秀瑜、黃游粧、黃椿盛、謝亦涵、黃朝明、黃正宏、黃威凱、黃淨妤、黃美月、黃美暖、黃于珊、蕭黃珠為渠等被繼承人黃謝㓜之繼承人；

被告謝巫金、謝柏村、謝炎醒、汪鴻舟、汪振榕、汪欣怡、謝孟芬、謝禮如、謝炳來、張謝好子、謝瓊雲為渠等被繼承人謝阿月之繼承人，均尚未就系爭土地應有部分辦理繼承登記。

且系爭土地依法可予分割，現狀土地上散落共有人所建之多棟建物等情，有系爭土地登記謄本、地籍圖謄本、原告所製黃謝㓜、謝阿月之繼承系統表與相關戶籍資料等在卷供佐，本院亦會同地政事務所派員勘測在案，各製有勘驗筆錄、土地複丈成果圖在卷可參，自可信為真正。

從而，原告請求分割系爭土地自於法相合，應予准許。

且按諸民法第759條「因繼承、強制執行、徵收、法院之判決或其他非因法律行為，於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權。」

，故原告為得合法分割系爭土地，處分其物權，請求被告黃清水、黃清義、黃清蘭、謝明標、謝志賢、謝志興、謝志祥、謝素華、黃慧女、黃秋金、黃吳秀英、黃淵宗、黃志忠、黃麗蓁、黃月汝、黃舜德、黃秀英、黃秀嬌、黃張摘、黃智鴻、黃保瀚、黃明裕、黃信華、邱黃春花、黃玉、黃秀瑜、黃游粧、黃椿盛、謝亦涵、黃朝明、黃正宏、黃威凱、黃淨妤、黃美月、黃美暖、黃于珊、蕭黃珠應就其被繼承人黃謝㓜所遺如附表之應有部分；

被告謝巫金、謝柏村、謝炎醒、汪鴻舟、汪振榕、汪欣怡、謝孟芬、謝禮如、謝炳來、張謝好子、謝瓊雲應就其被繼承人謝阿月所遺如附表之應有部分辦理繼承登記，即為必要且有理由，本院亦應准許。

２、原告主張以如附圖方式分割系爭土地，各共有人或贊同、或提出不同意見，或未表示意見，殆已列述如上。

就不同意見部分，本院曉諭應提出其他分割方案並預繳費用送請鑑定製圖以供辯論、比較，惟迄未有其他方案之提出。

從而，本院綜予審酌，認以如附圖方式分割系爭土地，就分割後各共有人單獨取得部分，均得利用維持共有之私設通路連接公路，且可保存現狀共有人大部分之地上建物等方面觀察，尚屬公平之方式。

雖此分割方式，不免造成部分共有人於系爭土地上現況使用建物有占用非其分割後獨得之土地，委有受請求拆遷，蒙損之危險與不利，或部分共有人取得土地形狀不甚規則之疪，但於未有其他分割方案可供本院擇取之前提下，此部分容屬裁判分割不得不有之狀況，未足影響如附圖方案堪稱公平之如上論斷。

故被告方面提出之不同意見尚未足為如附圖方案不足採取之有力理由，本院自認系爭土地以如附圖方式分割為可採。

綜上，原告之主張可加採取，本院應予准許。

五、系爭土地，共有人謝炳祥、王佰祿如附表之應有部分，各設定抵押予抵押權人陳慶興、陳識征，已經原告請求本院告知本件訴訟，而抵押權人陳慶興、陳識征迄未參加訴訟，按諸民法第824條之1第2項第3款「應有部分有抵押權或質權者，其權利不因共有物之分割而受影響。

但有下列情形之一者，其權利移存於抵押人或出質人所分得之部分：……三、權利人經共有人告知訴訟而未參加。」

，則若本判決確定，抵押權人陳慶興、陳識征之抵押權自各移存於共有人謝炳祥、王佰祿所分得之部分，併此敘明。

結論：原告之訴有理由，並依民事訴訟法第385條第1項前段、第80條之1第2項、第85條第2項，判決如主文。

中 華 民 國 102 年 4 月 18 日
民事第三庭 法 官 洪榮謙
以上正本係照原本作成。
如對判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 102 年 4 月 18 日
書記官 郭佳雯
附表
┌─────┬───────┐
│共有人    │應有部分比例  │
├─────┼───────┤
│黃清水、  │              │
│黃清義、  │              │
│黃清蘭、  │              │
│謝明標、  │              │
│謝志賢、  │              │
│謝志興、  │              │
│謝志祥、  │              │
│謝素華、  │              │
│黃慧女、  │              │
│黃秋金、  │              │
│黃吳秀英、│              │
│黃淵宗、  │              │
│黃志忠、  │              │
│黃麗蓁、  │              │
│黃月汝、  │              │
│黃舜德、  │              │
│黃秀英、  │              │
│黃秀嬌、  │100分之2      │
│黃張摘、  │（公同共有）  │
│黃智鴻、  │（訴訟費用連帶│
│黃保翰、  │負擔）        │
│黃明裕、  │              │
│黃信華、  │              │
│邱黃春花、│              │
│黃玉、    │              │
│黃秀瑜、  │              │
│黃游粧、  │              │
│黃樁盛、  │              │
│謝亦涵、  │              │
│黃朝明、  │              │
│黃正宏、  │              │
│黃威凱、  │              │
│黃淨妤、  │              │
│黃美月、  │              │
│黃美暖、  │              │
│黃于珊、  │              │
│蕭黃珠    │              │
│（黃謝㓜之│              │
│繼承人）  │              │
├─────┼───────┤
│謝清林    │100分之1      │
├─────┼───────┤
│黃錦卿    │40分之2       │
├─────┼───────┤
│謝明村    │10分之1       │
├─────┼───────┤
│謝清宗    │10分之1       │
├─────┼───────┤
│謝巫金、  │              │
│謝柏村、  │              │
│謝炎醒、  │              │
│汪鴻舟、  │ 40分之1      │
│汪振榕、  │（公同共有）  │
│汪欣怡、  │（訴訟費用連帶│
│謝孟芬、  │ 負擔）       │
│謝禮如、  │              │
│謝炳來、  │              │
│張謝好子、│              │
│謝瓊雲、  │              │
│（謝阿月之│              │
│繼承人）  │              │
├─────┼───────┤
│謝清涼    │200分之1      │
├─────┼───────┤
│王百祿    │10000分之162  │
├─────┼───────┤
│謝文彬（身│100分之2      │
├分證Z000000000號）       ┤
├─────┼───────┤
│謝文彬（身│600分之1      │
├分證Z000000000號）       ┤
├─────┼───────┤
│謝清雲    │100分之5      │
├─────┼───────┤
│謝  同    │100分之5      │
├─────┼───────┤
│謝  單    │100分之20     │
├─────┼───────┤
│謝炳祥    │40分之1       │
├─────┼───────┤
│謝育吾    │200分之1      │
├─────┼───────┤
│謝明奇    │60分之1       │
├─────┼───────┤
│謝明財    │60分之2       │
├─────┼───────┤
│謝  勸    │80分之3       │
├─────┼───────┤
│謝劉菊    │80分之3       │
├─────┼───────┤
│謝進吉    │600分之1      │
├─────┼───────┤
│謝越智    │300分之1      │
├─────┼───────┤
│謝勝豐    │600分之1      │
├─────┼───────┤
│謝東峪    │600分之1      │
├─────┼───────┤
│謝明興    │300分之1      │
├─────┼───────┤
│張炎波    │40分之1       │
├─────┼───────┤
│張仕宗    │40分之1       │
├─────┼───────┤
│謝銘樺    │80分之3       │
├─────┼───────┤
│謝東瑞    │150分之1      │
├─────┼───────┤
│謝東雄    │150分之1      │
├─────┼───────┤
│謝竣宏    │150分之1      │
├─────┼───────┤
│謝政東    │80分之3       │
├─────┼───────┤
│謝陳秀    │10000分之338  │
├─────┼───────┤
│謝志明    │600分之1      │
├─────┼───────┤
│謝明湖    │200分之1      │
└─────┴───────┘