彰化簡易庭民事-CHEV,110,彰簡,18,20210505,1

臺灣彰化地方法院彰化簡易庭民事簡易判決
110年度彰簡字第18號
原 告 王秀玉


被 告 謝金華
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國110年4月7日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將坐落彰化縣○○鎮○○段0000地號土地及同段139建號建物於民國104年7月7日以彰化縣鹿港地政事務所104年鹿登資字第041080號收件字號設定之普通抵押權塗銷。

訴訟費用由被告負擔。

事實及理由原告聲明：如主文第1項所示。

陳述：㈠原告為坐落彰化縣○○鎮○○段0000地號土地及同段139建號建物（下合稱系爭不動產）之共有人，並非陳麗雲借名登記為原告名義。

兩造互不認識，亦無借貸之債權債務關係。

㈡原告前將身分證、印鑑章、印鑑證明、所有權狀等證件資料交付姜雅馨辦理節稅事務，姜雅馨未經原告授與代理權，竟以原告交付之上開資料，無權代理原告以系爭不動產之應有部分向彰化縣鹿港地政事務所（下稱鹿港地政所）申請為被告設定普通抵押權，擔保「原告對被告於民國104年6月15日所立借貸契約發生之債務」（下稱系爭債務），經鹿港地政所於104年7月7日以104年鹿登資字第041080號收件字號登記完畢（下合稱系爭抵押權），自非正當。

㈢為此依物上請求權之法律關係，請求判決如主文第1項所示。

被告聲明：原告之訴駁回。

陳述：㈠陳麗雲向被告聲稱，系爭不動產實際上為其共有，借名登記為原告名義。

陳麗雲、姜雅馨為向被告借款，始設定系爭抵押權以擔保其等對被告之借款債務。

㈡被告得知原告否認系爭抵押權之存在而提起本件後，已對原告與陳麗雲提出詐欺之刑事告訴。

民事訴訟法第277條規定「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。

但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限」，土地法第43條規定「依本法所為之登記，有絕對效力」。

否認地政機關依土地法第43條所為土地或建物之所有權登記者，自應就該有利於己之事實，負舉證責任。

經查：原告主張其為系爭不動產之共有人，被告登記為抵押權人之事實，業據其提出土地及建物登記謄本為證，並經本院向鹿港地政所調取土地登記申請書提示兩造辯論。

被告對上開謄本及申請書形式上不爭執，其雖辯稱系爭不動產實際上為陳麗雲共有，借名登記為原告名義，然證人陳麗雲於本院證稱，其與原告僅有點頭之交，並無金錢往來，並未證明有何借名登記情事，依此尚難認被告所辯可採，堪信原告主張為真。

民法第475條原規定「消費借貸，因金錢或其他代替物之交付而生效力」，該條雖於88年4月21日修正時刪除，然並非欲以否定消費借貸之要物性，而係更加確認消費借貸為要物契約之法律性質。

貸與人主張已將借款交付借用人而成立消費借貸關係者，自應就該已將借款交付之事實負舉證責任。

其次，民法第767條第1項中段規定「所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之」，第860條規定「稱普通抵押權者，謂債權人對於債務人或第三人不移轉占有而供其債權擔保之不動產，得就該不動產賣得價金優先受償之權」，第861條第1項規定「抵押權所擔保者為原債權、利息、遲延利息、違約金及實行抵押權之費用。

但契約另有約定者，不在此限」。

抵押權為擔保物權，具有從屬性，倘無所擔保之債權存在，抵押權即無由成立，自應許抵押人請求塗銷該抵押權之設定登記。

經查：㈠原告主張兩造間無借貸關係，系爭抵押權所擔保系爭債務不存在之事實，為被告否認，並以陳麗雲、姜雅馨為向被告借款，始設定系爭抵押權以擔保其等對被告之借款債務置辯。

依前開謄本及申請書所載擔保債權種類及範圍，為債務人即原告對抵押權人即被告於104年6月15日所立借貸契約發生之債務，尚非陳麗雲、姜雅馨與被告間所生之債務，而依被告前開所辯，其係將金錢貸與陳麗雲、姜雅馨，而非原告，已難認兩造間有何消費借貸關係存在。

其次，證人姜雅馨於本院證稱，用於設定系爭抵押權之證件資料為原告提供，但未見過系爭債務之書面，或經手兩造間之金錢往來；

證人陳麗雲於本院證稱，早期曾與被告有金錢往來，未曾與原告有金錢往來，未見過系爭抵押權之申請設定資料，未見過系爭債務之書面，只見過姜雅馨所持系爭抵押權之他項權利證明書。

是依上開證人所述，益難認系爭抵押權擔保之系爭債務存在，堪信原告主張為真。

㈡檢察官偵查之結果，無拘束民事訴訟之效力，而刑事判決所為事實之認定，於獨立民事訴訟之裁判時，亦不受其拘束。

被告以其遭原告與陳麗雲詐欺為由所提出之刑事告訴，無論偵審結果如何，本院仍應就本件獨立判斷，不受拘束，附此敘明。

㈢系爭抵押權所擔保之系爭債務既不存在，系爭抵押權即無由成立，依民法第767條第1項中段規定，自應許原告請求塗銷其設定登記。

從而原告依物上請求權之法律關係，請求判決如主文第1項所示，為有理由，應予准許。

本件判決事證已臻明確，兩造其餘主張及舉證，核與判決結果無影響，不另論述。

訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

中 華 民 國 110 年 5 月 5 日
彰化簡易庭 法 官 廖政勝
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀，並按應送達於他造之人數提出繕本或影本，及繳納第二審裁判費。
中 華 民 國 110 年 5 月 5 日
書記官 彭品嘉