中壢簡易庭民事-CLEV,104,壢簡,829,20160126,1

臺灣桃園地方法院民事簡易判決 104年度壢簡字第829號
原 告 廖展慶
被 告 戈鐳
訴訟參加人 臺灣新光商業銀行股份有限公司
法定代理人 李增昌
上列當事人間請求清償債務事件，本院於民國105 年1 月12日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

原告之訴及假執行之聲請均駁回。

訴訟費用由原告負擔。

事實及理由

一、原告主張：被告前於民國94年4 月20日邀原告為連帶保證人，向訴訟參加人新光商業銀行股份有限公司（下稱新光銀行）申請貸款，貸款金額為新臺幣（下同）40萬元，期間自94年4 月26日起至97年4 月26日為止，然被告並未依約清償，然原告於103 年12月17日與債權人新光銀行達成協議，約定由原告以19萬元代被告清償全部債務，依連帶保證之法律關係，被告應將此筆金額返還原告，然原告屢次催討，被告均置之不理，為此，爰依法提起本件訴訟，並聲明：（一）被告應給付原告199,500 元。

（二）願供擔保，請准宣告假執行。

二、被告則以：被告經鈞院以99年度司執消債更字第20號裁定更生，亦從100 年4 月起依照更生方案繳款至今，原告主張之債權已列入更生債權中，原告不應重複請求，且原告與新光銀行協議代償亦未經過被告同意，是以原告不得向被告請求此筆金額云云，並聲明：請求駁回原告之訴。

三、原告主張之上開事實，業據提出與其所述相符之代償證明書、本院執行處103 司執夏字第69985 號通知、借款契約書等件為證，被告對此並不爭執，應堪信為真實。

四、得心證之理由：

（一）按對於債務人之債權，於法院裁定開始更生或清算程序前成立者，為更生或清算債權。

前項債權，除本條例別有規定外，不論有無執行名義，非依更生或清算程序，不得行使其權利。

法院裁定開始更生程序後，對於債務人不得開始或繼續訴訟及強制執行程序。

更生程序於更生方案認可裁定確定時終結。

更生方案經法院裁定認可確定後，除本條例別有規定外，對於全體債權人均有效力。

更生程序終結時，除本條例別有規定外，依第19條所為之保全處分失其效力；

依第48條不得繼續之強制執行程序，視為終結。

債務人依更生條件全部履行完畢者，除本條例別有規定外，已申報之債權未受清償部分及未申報之債權，均視為消滅。

但其未申報係因不可歸責於債權人之事由者，債務人仍應依更生條件負履行之責。

消費者債務清理條例（下稱消債條例）第28條、第48條第2項本文、第66條第1項、第67條第1項前段、第69條、第73條分別定有明文。

（二）經查，被告前於本院99年度司執消債更字第20號案件，於100 年1 月26日裁定認可更生方案，並於100 年3 月2 日確定，被告即依此開始分期清償，現仍履行中等情，已經本院依職權調閱上開卷宗核閱屬實。

而原告所主張之債權，係經新光銀行於法院裁定開始更生前已成立，並經新光銀行申報，雖原告係於103 年12月17日代償被告對新光銀行之債務19萬元，仍不免該筆債權仍為更生前即已成立之性質，依消債條例第28條第2項之規定，原告應依更生程序行使其權利，並依同條例第33條、第47條第1項第3款，於法院所定期間內申報或補報債權，於法院裁定開始更生程序後，依同條例第48條第2項規定，即不得開始或繼續訴訟程序。

（三）惟被告之更生方案既已經本院裁定認可並確定，依消債條例第66條第1項規定，更生程序即屬終結，被告應依系爭更生方案為更生之履行，若被告依更生條件全部履行完畢者，則依同條例第73條前段之規定，對被告已申報之債權未受清償部分及未申報之債權，均視為消滅。

而本件被告就系爭更生方案固尚未履行完畢，然本件原告所主張之債權既經新光銀行申報，並列入更生方案，該債權於更生方案履行完畢前，即受更生方案之拘束，原告以其代償新光銀行所申報之債權為訴訟標的而提起之本件訴訟，即應認欠缺權利保護必要而予駁回。

（四）另按保證人向債權人為清償後，於其清償之限度內，承受債權人對於主債務人之債權，但不得有害於債權人之利益，民法第749條定有明文。

本件原告為被告之連帶保證人，對於債權人新光銀行固應負連帶責任，然兩造間之內部關係仍屬主債務人與保證人，原告既已代被告償還19萬元與新光銀行，並取得新光銀行所開具之代償證明書，依上開規定，即承受新光銀行對於被告之債權，然此債權既已列入更生方案，原告即應承受新光銀行於更生方案中之地位，被告應依照更生方案按月將應給付新光銀行之金額轉由原告受領，原告應向本院民事執行處提出聲請辦理，原告以本件向被告訴請清償，顯有誤會，併此敘明。

（五）綜上所述，原告請求被告給付195,000 元，因欠缺權利保護必要，為無理由，應予駁回。

其假執行之聲請亦失所依據，應併予駁回。

。

五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

中 華 民 國 105 年 1 月 26 日
中壢簡易庭 法 官 陳添喜
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後二十日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後二十日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 105 年 1 月 26 日
書記官 林珈文