中壢簡易庭民事-CLEV,111,壢簡,1572,20230427,1

臺灣桃園地方法院民事簡易判決
111年度壢簡字第1572號
原 告 聯邦商業銀行股份有限公司


法定代理人 林鴻聯
訴訟代理人 曾綉純
吳昶毅


被 告 黃康來
劉鳳珍
劉倚君


劉招琪

上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國112年3月23日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將如附表所示之土地、建物，設定如附表所示抵押權辦理繼承登記後，將該抵押權設定登記予以塗銷。

訴訟費用由被告負擔。

本判決得假執行。

事實及理由

一、被告黃康來經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告主張：

(一)原告為訴外人即債務人劉建隆之債權人，劉建隆尚積欠原告新臺幣（下同）50,000元及利息、相關費用未清償，而劉建隆所有如附表所示之土地、建物(下稱系爭不動產)，得為強制執行之標的。

(二)然系爭不動產前於86年1月27日經設定有如附表所示、本金最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）予訴外人劉寬欽（嗣已歿，被告則為其繼承人），而依民法第125條、第880條之規定，被告之請求權因15年不行使而消滅，且於消滅時效完成後5年間未行使抵押權亦歸於消滅，劉建隆顯怠於請求塗銷系爭抵押權，系爭抵押權存在有礙原告債權之行使，原告為保全債權，爰依民法第242條規定，代位被代位人劉建隆行使民法第767條第1項中段塗銷登記請求權，而提起本件訴訟等語。

(三)為此，爰依民法第767條第1項中段及繼承之法律關係，請求被告應辦理系爭抵押權繼承登記後塗銷系爭抵押權設定登記。

並聲明:如主文第一項所示。

三、被告部分:

(一)被告劉鳳珍、劉倚君、劉招琪則以:我們不是借錢的人，並聲明:原告之訴駁回。

(二)被告黃康來未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

四、本院得心證理由:

(一)按民法第242條前段規定：債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義，行使其權利。

查原告上開主張，業據其提出本院債權憑證、系爭不動產登記第二類謄本、戶籍謄本、繼承系統表為證（見本院卷第9至21頁），是原告主張，堪信為真實。

(二)又按請求權，因15年間不行使而消滅；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。

亦為民法第125條、第880條分別定有明文。

復按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，為民事訴訟法第277條前段定有明文。

而確認法律關係不存在之訴，如被告主張其法律關係存在時，應由被告負舉證責任，抵押權乃作為擔保債權之物權，抵押權之成立，以抵押債權之存在為前提，債權若不存在，抵押權亦不成立，亦即，抵押權應從屬於其所擔保之抵押債權而存在。

查：本件系爭抵押權登記時間86年1月27日，迄今已逾25年，抵押債權之消滅時效及5年除斥期間應均已完成，劉寬欽之繼承人即被告等均未實行系爭抵押權，依民法第880條規定，系爭抵押權在現已歸於消滅等情，應可認定。

(三)按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段定有明文。

另抵押權消滅後，無論其消滅之原因為何，抵押權人自負有塗銷抵押權設定登記之義務，此為法理所當然，民法就此雖未有明文，仍應為肯定之解釋。

復按因繼承、強制執行、公用徵收或法院之判決，於登記前已取得不動產物權者，非經登記，不得處分其物權，民法第759條定有明文。

又抵押權為財產權，塗銷抵押權登記為使權利消滅之處分行為，數繼承人因繼承取得抵押權，於分割遺產前，抵押權自屬繼承人公同共有，非得公同共有人同意不得為之。

不動產權利之登記如登記名義人死亡後，自應由其繼承人繼承；

且為維持登記之連續性，應認在其繼承人辦理繼承登記前，尚不得逕行請求塗銷該登記。

準此，原告請求被告應於辦理系爭抵押權繼承登記後，再將上開抵押權設定登記予以塗銷，應屬有據，亦應予准許。

五、綜上所述，原告依據民法第767條第1項中段規定及繼承之法律關係，請求如主文第1項所示，為有理由，應予准許。

六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

中 華 民 國 112 年 4 月 27 日
中壢簡易庭 法 官 江碧珊
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 4 月 27 日
書記官 張育誠
附表：系爭抵押權明細一覽表。
抵押權標的 登記 抵押權人 設定 義務人 債務人及債務額比例 設定權利 範圍 存續期間 擔保債權總金額 備 考 桃園市○○區○○段○○○段0000000地號土地、桃園市○○區○○段○○○段000○號建物 劉寬欽 劉建隆 劉建隆 全部 不定期限 8,000,000元 登記次序：0000-000 收件年期：民國86年 字號：楊地字第002364號 登記日期：民國86年1月27日 權利標的：所有權 權利種類：抵押權 共同擔保地號:埔頂段埔頂小段1995-74 共同擔保建號:埔頂段埔頂小段110