中壢簡易庭民事-CLEV,110,壢簡,802,20220225,1

臺灣桃園地方法院民事簡易判決
110年度壢簡字第802號
原 告 吳淑華
吳吉桂
吳振春
吳麗雯
吳若涵
共 同
訴訟代理人 胡倉豪律師
複代理人 劉東霖律師
被 告 魏吳秀妹
吳振昌
林吳金妹
吳秀梅
吳吉豐
吳振安
共 同
訴訟代理人 黃秀忠律師
被 告 陳吳福妹
訴訟代理人 陳如芸
被 告 吳梁蜜妹
吳振亭
吳振源
吳玉恩

魏源澎
魏源松
徐魏三妹
魏嘉慧
陳美杏
郭駿杰
郭惠娥
郭文泉
羅麗珠
陳榕修
陳慧娟
陳瑞霖
陳穆臻
陳瑞賓
陳靜秀
陳秀美
陳靜毓
何吳連妹
上列當事人間請求塗銷地上權登記事件，本院於民國111年1月24日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

一、確認附表所示地上權不存在。

二、被告應與原告共同將附表所示地上權登記予以塗銷。

三、訴訟費用由被告負擔。

事實及理由

壹、程序部分

一、確認利益

（一）按民事訴訟法第247條第1項規定：「確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提起之。

」又所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言（最高法院52年度台上字第1240號判決意旨參照）。

（二）本件原告主張附表所示地上權（下稱系爭地上權）已因混同而不存在，然系爭地上權尚未經塗銷登記，是系爭地上權之法律關係存否即屬不明，影響原告作為桃園市○○區○○段000地號土地（下稱系爭土地）共有人之法律上地位，且此種不安狀態得以判決除去，是原告提起本件確認訴訟，即有確認利益。

二、訴之追加

（一）按民事訴訟法第255條第1項但書第5款規定：「訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。

但有下列各款情形之一者，不在此限：五、該訴訟標的對於數人必須合一確定時，追加其原非當事人之人為當事人者。」

（二）查本件原告起訴時僅以魏吳秀妹、吳梁蜜妹、吳振昌、林吳金妹、吳秀梅、吳吉豐、吳振源、吳振亭、吳振安及吳玉恩為被告。

嗣原告具狀追加魏源澎、魏源松、徐魏三妹、魏嘉慧、陳美杏、郭駿杰、郭惠娥、郭文泉、羅麗珠、陳榕修、陳慧娟、陳瑞霖、陳穆臻、陳瑞賓、陳靜秀、陳秀美、陳靜毓、陳吳福妹及何吳連妹為被告（見本院卷第140至147頁）。

經核原告係追加系爭地上權登記名義人吳阿四之全體繼承人為被告，原告追加被告合於上揭規定，自應准許。

三、一造辯論被告吳振源、林吳金妹、郭惠娥均經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場；

被告魏源澎、魏源松、徐魏三妹、魏嘉慧、陳美杏、郭駿杰、郭文泉、羅麗珠、陳榕修、陳慧娟、陳瑞霖、陳穆臻、陳瑞賓、陳靜秀、陳秀美及陳靜毓則均經合法通知未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情事，爰依原告之聲請，由其一造辯論為判決。

貳、實體部分

一、原告主張

（一）先位部分系爭土地前為訴外人吳阿四、梁查某所共有，訴外人吳阿四於民國38年12月3日在系爭土地上設定系爭地上權。

嗣於42年5月31日，訴外人吳阿四取得系爭土地全部所有權，是系爭地上權已因混同而消滅。

嗣訴外人吳阿四死亡後，原告現為系爭土地之所有權人，而兩造則均為訴外人吳阿四之繼承人，應共同辦理系爭地上權之塗銷登記。

爰依民法第767條第1項中段規定提起本件訴訟等語。

並聲明：（一）確認系爭地上權不存在。

（二）被告應與原告共同將系爭地上權登記塗銷。

（二）備位部分如認系爭地上權並未因混同而消滅，然訴外人吳阿四係為於系爭土地上，建築桃園市○○區○○○路000巷0號房屋（下稱系爭房屋）而設定系爭地上權，於訴外人吳阿四取得系爭土地全部所有權後，系爭地上權設定之目的已不存在，是請求終止系爭地上權，並請求兩造共同辦理系爭地上權之塗銷登記。

爰依民法第833條之1、767條第1項中段規定提起本件訴訟等語。

並聲明：（一）系爭地上權應予終止。

（二）被告應與原告共同就系爭地上權辦理繼承登記。

（三）被告應與原告共同將系爭地上權登記塗銷。

二、被告答辯

（一）被告魏吳秀妹、吳振昌、林吳金妹、吳秀梅、吳吉豐、吳振安答辯⒈先位部分原告請求塗銷地上權已罹於時效，亦違反禁反言之原則。

且被告已佔有系爭土地逾20年，應已時效取得地上權等語。

⒉備位部分系爭房屋為兩造之祖厝，存在情感價值，且為被告吳振昌之唯一住居所，系爭地上權仍有存在之目的等語。

並聲明：原告之訴駁回。

（二）被告陳吳福妹答辯不同意塗銷等語。

並聲明：原告之訴駁回。

（三）被告何吳連妹答辯財產是其爸爸的，其有權利等語。

並聲明：原告之訴駁回。

（四）被告郭惠娥、吳振源答辯其雖未於最後言詞辯論期日到場，然其先前陳述略以：對原告請求沒有意見等語。

三、訴外人吳阿四、梁查某前為系爭土地之共有人，訴外人吳阿四於38年12月3日在系爭土地上設定系爭地上權，嗣於42年5月31日，訴外人吳阿四取得系爭土地全部所有權。

訴外人吳阿四於62年4月22日死亡，原告為系爭土地之現共有人，兩造均為訴外人吳阿四之繼承人等事實，有系爭土地登記謄本、繼承系統表、除戶謄本及戶籍謄本為證（見本院卷第19至21、23至29、40至62、148至177頁）。

且為兩造所不爭執，堪信為真實。

四、原告復主張被告應塗銷系爭地上權，為被告所否認，並以前詞置辯，是本件爭點即為：（一）原告請求是否已罹於時效？（二）系爭地上權是否已消滅？（三）被告是否時效取得地上權？

（一）原告請求是否已罹於時效？⒈按已登記不動產所有人之除去妨害請求權，不在本院釋字第107號解釋範圍之內，但依其性質，亦無民法第125條消滅時效規定之適用。

（司法院釋字第164號解釋意旨參照）。

⒉本件被告固辯稱原告於訴外人吳阿四死亡之62年4月22日時，即可請求塗銷系爭地上權，故原告請求已罹於時效等語。

然原告為系爭土地之現共有人，依上開說明，其除去妨害請求權，自無消滅時效規定之適用，被告此部分抗辯，顯不可採。

（二）系爭地上權是否已消滅？⒈按民法第762條規定：「同一物之所有權及其他物權，歸屬於一人者，其他物權因混同而消滅。

但其他物權之存續，於所有人或第三人有法律上之利益者，不在此限。」

⒉查訴外人吳阿四前於系爭土地上設定系爭地上權，嗣後訴外人吳阿四已為系爭土地之單獨所有權人，已如前述。

系爭土地所有權及系爭地上權既均歸屬於訴外人吳阿四所有，系爭地上權即因混同而消滅。

⒊被告固辯稱系爭地上權不應塗銷等語。

然並未提出任何證據，證明訴外人吳阿四取得系爭土地全部所有權之42年5月31日時，系爭地上權對於訴外人吳阿四或第三人有何法律上之利益存在，是依上揭規定，系爭地上權自已消滅。

（三）被告是否時效取得地上權？⒈按占有人於土地所有人起訴拆屋還地前，倘業經地政機關為地上權設定登記，縱該登記有無效之原因，因占有人在當時形式上既登記為地上權人，殊無再以時效取得地上權為申請登記之可能。

於此情形，若經其於該訴訟繫屬中以因時效取得地上權登記請求權為抗辯者，應與其已向地政機關申請時效取得地上權登記並經受理等價齊觀，為求當事人間紛爭之一次解決及訴訟經濟，法院亦仍應對該占有人是否具備時效取得地上權之要件，為實體上審究，始為適法（最高法院96年度台上字第2303號民事判決意旨參照）。

又按時效取得地上權，必須以行使地上權之意思，20年間和平、公然、繼續占有他人之不動產者，始得請求登記為地上權人。

⒉本件被告魏吳秀妹、吳振昌、林吳金妹、吳秀梅、吳吉豐、吳振安主張時效取得地上權，然系爭土地上已有系爭地上權存在，無再以時效取得地上權為申請登記之可能。

則本院依上述已認定系爭地上權消滅後，即應審酌上開被告是否有時效取得地上權。

⒊被告魏吳秀妹、林吳金妹、吳秀梅、吳吉豐及吳振安均自陳：系爭房屋靠近馬路那塊是被告吳振昌在用，另一邊是原告吳振春在使用，沒有其他人在使用等語（見本院卷第304頁第4行、第326頁），可認被告魏吳秀妹、林吳金妹、吳秀梅、吳吉豐及吳振安均無使用系爭房屋及系爭土地，自不符時效取得地上權之要件，其請求應不可採。

⒋至於被告吳振昌部分，其雖使用系爭房屋部分位置。

然依系爭房屋登記謄本及異動索引所示，被告吳振昌並於100年12月27日將系爭房屋應有部分贈與原告吳麗雯，原告則為系爭房屋之現共有人（見本院卷第30頁）。

是縱使被告吳振昌現仍占有系爭房屋部分，依被告吳振昌移轉系爭房屋應有部分之行為以觀，已足認被告吳振昌並未以行使地上權之意思占有系爭土地，是被告吳振昌主張時效取得地上權，並不可採。

五、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段之法律關係，請求確認系爭地上權不存在，並請求被告與原告共同塗銷系爭地上權登記，為有理由，應予准許。

六、本件係適用簡易程序訴訟所為被告敗訴之判決，本應依職權宣告假執行，惟因原告請求被告共同辦理塗銷地上權登記，係請求被告為一定之意思表示，依強制執行法第130條第1項之規定，於判決確定時，視為被告已為該意思表示，性質上不適於為假執行之宣告，本院爰不依職權宣告假執行，併此敘明。

七、本件事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，經審酌均與本院前揭判斷無影響，毋庸一一論述。

又本件既判決原告先位之訴全部勝訴，就備位之訴即毋須審酌，附此敘明。

八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、85條第1項

中 華 民 國 111 年 2 月 25 日
中壢簡易庭 法 官 周仕弘
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 111 年 2 月 25 日
書記官 巫嘉芸
附表
地號 收件年期 登記權利人 權利範圍 桃園市○○區○○段000地號 38年中字第865號 吳阿四 全部