中壢簡易庭民事-CLEV,94,壢簡,3,20050728,1

臺灣桃園地方法院中壢簡易庭民事裁定 九十四年度壢簡字第三號
原 告 甲○
訴訟代理人 邱鎮北律師
複 代理 人 丙○○
被 告 乙○○ 最後住
右當事人間請求排除侵害事件，本院裁定如左：

主 文

原告之訴駁回。

訴訟費用由原告負擔。

事實及理由

一、原告起訴意旨略以：原告所有坐落桃園縣中壢市○○路一九三巷二十四號之二樓建物與被告所有之建物相鄰，被告於其所有建物增建三樓後，竟在其屋頂之女兒牆加裝二根排水管，對著原告所有建物之二樓屋頂排水，每逢下雨，原告所有之建物必定漏水，嚴重損害原告所有建物之建築結構，原告為修理漏水部分，計支出必要修繕費用新臺幣（下同）三十萬二千七百五十元，爰依民法第七百六十七條、第一百八十四條之規定，提起本件訴訟，請求被告應其屋頂上女兒牆加裝之二根排水管拆除，不得排放廢水至原告所有建物之屋頂，並應給付原告三十萬二千七百五十元，及自起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息等語。

二、按原告之訴，被告無當事人能力者，法院應以裁定駁回，民事訴訟法第二百四十九條第一項第三款定有明文；

復按有權利能力者，有當事人能力；

人之權利能力，始於出生，終於死亡，民事訴訟法第四十條第一項、民法第六條分別定有明文。

是有當事人能力之人方可接受本案判決，當事人能力之存在為本案判決之前提要件，屬訴訟要件之一，故當事人自死亡之日起，即不能再為訴訟當事人，自亦不能再以死亡者之名義，提起訴訟，此參諸前開法律規定自明。

三、查本件被告乙○○業於民國九十三年十月二十六日死亡，此有原告提出之戶籍謄本附卷可查，然原告係於九十三年十二月二十七日始具狀向本院起訴，請求被告排除侵害時，被告因死亡而不具當事人能力；

又被告於起訴前即已欠缺當事人能力，亦無民事訴訟法第一百六十八條所定之承受訴訟之補正情形。

故原告提起本件訴訟，尚與民事訴訟法第二百四十九條第一項第三款所定之訴訟要件不合，起訴尚非合法，不應准許，應予駁回。

四、依民事訴訟法第二百四十九條第一項第三款、第九十五條、第七十八條，裁定如主文。

中 華 民 國 九十四 年 七 月 二十八 日
臺灣桃園地方法院中壢簡易庭
法 官 許乃文
右為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後十日內，向本院提出抗告狀並表明抗告理由，如於本裁定宣示後送達前提起抗告者，應於裁定送達後十日內補提抗告理由書（須附繕本）。
書記官 劉飛龍
中 華 民 國 九十四 年 七 月 二十八 日