竹北簡易庭(含竹東)民事-CPEV,104,竹東簡,62,20150930,1

臺灣新竹地方法院民事簡易判決 104年度竹東簡字第62號
原 告 黃許絹代
黃柏嵐
黃柏陽
黃之冠
黃柏岳
前五人共同
訴訟代理人 陳由銓律師
被 告 蔡鳳松
上列當事人間請求拆屋還地事件，本院於民國104 年9 月9 日辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將坐落新竹縣寶山鄉○○段○○○○地號土地上如附件土地複丈成果圖所示Ａ部分面積一百二十九點三五平方公尺之鴿舍建物全部拆除，並將土地返還原告及其他全體共有人。

訴訟費用由被告負擔。

本判決得假執行。

事 實 及 理 由

壹、程序方面：按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加；

民事訴訟法第256條定有明文。

查：原告起訴時，訴之聲明第1項：被告應將坐落新竹縣寶山鄉○○段○000 地號土地上如附圖所示綠色部分面積約40平方公尺之鴿舍等建物拆除（以實測為準），並將土地返還原告及其他全體共有人。

嗣於本院會同地政機關實施測量後，原告依測量結果，以書狀補正第1項聲明為：被告應將坐落新竹縣寶山鄉○○段○000 地號土地上如附件土地複丈成果圖所示Ａ部分面積129.35平方公尺之鴿舍建物全部拆除，並將土地返還原告及其他全體共有人（見本院卷第32頁）。

揆諸上開規定，核屬更正事實上之陳述，應予准許。

貳、實體方面：

一、原告主張：㈠新竹縣寶山鄉○○段000 地號土地（下稱系爭土地）為訴外人黃燦耀、黃燦恭、黃啟芳、黃燦輝、黃燦榮、黃清標、黃燦煌、黃國芳、黃耿芳、黃柏嵩及被告所共有。

訴外人黃燦耀於民國103年6月25日過世，由原告5 人繼承黃燦耀之系爭土地六分之一應有部分。

㈡被告於98年3 月11日自法院拍賣取得系爭土地十五分之一之應有部分，未經全體共有人同意或達成分管之協議，竟擅自在系爭土地上搭建如附件土地複丈成果圖所示Ａ，面積129.35平方公尺之二層樓高鴿舍，並管理使用。

㈢系爭土地係屬山坡地保育區土地，地目為林，依法不得搭蓋任何建物，原告5 人日前向新竹縣寶山鄉公所辦理繼承，即因系爭土地蓋有系爭鴿舍之故，而無法減免遺產稅，致多繳納新臺幣（下同）1,421,957元之遺產稅。

為此，原告5人乃委請律師發函通知被告拆除鴿舍，然迄未拆除。

原告5 人為於法定期間辦理繼承申報，迫於無奈，始提起本訴。

爰依民法第767條及第821條等規定，為全體共有人利益，請求被告除去上開妨害並返還予全體共有人。

並聲明：如主文第1項所示。

二、被告則以：系爭鴿舍是被告父親於88年間建造，花了不少錢。

被告願意分管或分割，但原告執意要被告拆除鴿舍等語置辯，並聲明：原告之訴駁回。

三、得心證之理由：㈠兩造就系爭土地為原告5 人、訴外人黃燦恭、黃啟芳、黃燦輝、黃燦榮、黃清標、黃燦煌、黃國芳、黃耿芳、黃柏嵩及被告所共有，系爭鴿舍為被告管理使用，系爭鴿舍占用系爭土地如附件土地複丈成果圖所示Ａ，面積129.35平方公尺等情均不爭執，並有土地登記第二類謄本、共有人持分表、黃燦耀繼承系統表、新竹縣竹東地政事務所函104年8月7 日東地所測字第0000000000號函文暨土地複丈成果圖附卷可稽（見本院卷第8-11、14、29-30頁），堪信為真。

㈡按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。

但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限；

民事訴訟法第277條定有明文。

復按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之；

對於妨害其所有權者，得請求除去之。

各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求；

但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之；

民法第767條、第821條分別定有明文。

又各共有人對於第三人，得就共有物之全部，為本於所有權之請求，惟對於無權占有請求返還共有物之訴，應求為命被告向共有人全體返還（最高法院41年度台上字第611號判例可資參照）。

經查：⒈原告5 人為系爭土地共有人，並主張被告未經全體共有人同意占有系爭土地，被告雖以系爭鴿舍為其父親搭建，惟其父親是否得其他共有人同意，未提出證據證明。

又被告對其為系爭鴿舍現占有人，並無爭執，被告亦未提出有權占有之證據供參。

從而，被告上開辯解，尚難採信。

⒉準此，原告依民法第767條第1項前段、中段及第821條之規定提起本訴為有理由，應予准許。

四、本件判決之基礎已臻明確，兩造其餘之攻擊防禦方法及舉證，核與判決無影響，爰不一一論述，併此敘明。

五、本件係依民事訴訟法第427條訴訟適用簡易程序所為被告敗訴之判決，依同法第389條第1項第3款之規定，應依職權宣告假執行。

六、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項、第78條、第389條第1項第3款，判決如主文。

中 華 民 國 104 年 9 月 30 日
臺灣新竹地方法院竹東簡易庭
法 官 傅曉瑄
以上正本證明與原本無異。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院（竹北簡易庭）提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴費。
中 華 民 國 104 年 9 月 30 日
書記官 陳心怡