旗山簡易庭民事-CSEV,109,旗簡,157,20201105,1

臺灣橋頭地方法院民事判決 109年度旗簡字第157號
原 告 中國信託商業銀行股份有限公司


法定代理人 利明献
訴訟代理人 王三仁
高義欽
張明賢
王婉馨
被 告 柯靜如

受告知人 柯坤奉
上列當事人間請求代位分割遺產等事件，本院於民國109 年10月20日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

原告之訴駁回。

訴訟費用由原告負擔。

事實及理由

壹、程序部分

一、按訴訟之結果，於第三人有法律上利害關係者，法院得於第一審或第二審言詞辯論終結前相當時期，將訴訟事件及進行程度以書面通知該第三人，民事訴訟法第67條之1第1項定有明文，前揭規定依家事事件法第51條規定，於家事訴訟事件準用之。

經查，受告知人甲○○亦為被繼承人柯金益之繼承人，其對於本件審理結果自有法律上利害關係，為保障其權利，本院爰依前揭規定，依職權對其為訴訟告知。

二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依家事事件法第51條準用民事訴訟法第436條第2項適用同法第385條第1項規定，依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體部分

一、原告主張：甲○○積欠伊新臺幣（下同）167,772 元及利息未清償，甲○○及被告之被繼承人柯金益遺有如附表一所示遺產尚未分割，致原告無法聲請拍賣，甲○○怠於行使其遺產分割請求權，原告為保全債權，自得代位甲○○起訴請求分割如附表所示遺產，為此，依民法第242條、第1164條提起本訴。

聲明：甲○○與被告公同共有如附表一所示財產，應按如附表二應繼分所示，分割為分別共有。

二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

三、本院得心證理由：

（一）原告主張對甲○○有前揭債權，柯金益死亡，甲○○與被告為其繼承人，而柯金益遺有如附表一所示遺產尚未分割等情，業據提出債權憑證、臺灣高雄少年及家事法院函、繼承系統表、除戶戶籍謄本、戶籍謄本為證（本院卷第13至20頁）。

被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述以供本院斟酌，依家事事件法第51條準用民事訴訟法第436條第2項適用第280條第3項準用同條第1項規定，應視同自認，堪信原告前揭主張為真實。

（二）按債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義，行使其權利，但專屬於債務人本身者，不在此限，民法第242條定有明文，此項代位權行使之範圍，就同法第243條但書規定旨趣推之，並不以保存行為為限，凡以權利之保存或實行為目的之一切審判上或審判外之行為，諸如假扣押、假處分、聲請強制執行、實行擔保權、催告、提起訴訟等，債權人皆得代位行使。

又民法第1151條、第1164條規定，「繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有。」

、「繼承人得隨時請求分割遺產。

但法律另有規定或契約另有訂定者，不在此限。」

，而公同共有人對於公同共有物則無所謂之應有部分，蓋應繼分僅係各繼承人對於遺產上之一切權利義務所得繼承之比例，並非對於個別遺產之權利比例，繼承人如欲終止彼此間就遺產之公同共有關係，惟有以分割遺產之方式為之，且債務人公同共有之權利，倘係基於繼承關係而來，因繼承人於遺產分割析算完畢前，對特定物之公同共有權利，尚無法自一切權利義務公同共有之遺產單獨抽離而為執行標的，故應肯認其乃「財產權」且非專屬於債務人本身之權利，而可由債權人代位行使，俾期辦妥遺產分割後，再為強制執行之拍賣。

第按債權人行使前開代位權，須以有保全債權之必要為前提，即債權人如不代位行使債務人之權利，其債權即有不能受完全滿足清償之虞時，債權人始有保全其債權之必要，而得行使代位權；

倘債之標的與債務人之資力有關者，如金錢之債，其債務人應就債務之履行負無限責任，債務人茍有資力，債權即可獲得清償，若債務人陷於無資力或資力不足，債權之經濟上價值即行減損，故代位權之行使應以債務人陷於無資力或資力不足為要件。

若債務人未陷於無資力或資力不足者，即無行使代位權以保全債權之必要。

基此，債權人之債權倘有不能受完全滿足清償之虞，即有保全債權之必要，且所謂「保全」，乃指保全債務人所有之責任財產，以確保債務人得以清償債務而言。

經查，甲○○除繼承如附表一所示遺產外，尚有價值240 萬元之股份存在，已足清償其積欠原告之債務，此有甲○○財產所得資料可查（本院卷第98頁後附證物袋），難認原告有保全其債權之必要。

四、綜上所述，原告依民法第242條、第1164條，代位被代位人請求如訴之聲明所示，為無理由，應予駁回。

五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

中 華 民 國 109 年 11 月 5 日
旗山簡易庭 法 官 呂明龍
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 109 年 11 月 5 日
書 記 官 塗蕙如
附表一
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│編號│種類│          遺產              │權利範圍│
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│ １ │土地│高雄市○○區○○○段000地號 │1/36    │
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│ ２ │土地│高雄市○○區○○○段000地號 │1/36    │
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│ ３ │土地│高雄市○○區○○○段000地號 │1/24    │
├──┼──┼──────────────┼────┤
│ ４ │土地│高雄市○○區○○○段000地號 │1/24    │
├──┼──┼──────────────┼────┤
│ ５ │土地│高雄市○○區○○○段000地號 │全部    │
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│ ６ │土地│高雄市○○區○○○段000地號 │1/36    │
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附表二：
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│繼承人│應繼分│
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│乙○○│1/2   │
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│甲○○│1/2   │
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