臺灣橋頭地方法院刑事-CTDM,110,簡上,117,20210824,1

臺灣橋頭地方法院刑事判決 110年度簡上字第117號
上 訴 人
即 被 告 陳永茂


上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服本院於民國110年2月26日所為109年度簡字第1811號第一審簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣橋頭地方檢察署109年度撤緩毒偵字第125號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭適用通常程序，自為第一審判決如下：

主 文

原判決撤銷。

本件公訴不受理。

理 由

一、聲請簡易判決處刑意旨略以：被告甲○○於民國108年7月24日6時30分許，在高雄市○○區○○街00號住處，以將甲基安非他命置入玻璃球內燒烤並吸食煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。

嗣因警方調查陳財寶（另案起訴）販賣第二級毒品案，通知被告到案，被告主動交付第二級毒品甲基安非他命1包（毛重0.4公克，編號0108U00110，檢驗後淨重0.076公克）、玻璃球吸食器1個、吸管1支供扣押，並採集其排放之尿液送驗後，結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，而悉上情，因認被告涉嫌違反毒品條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌。

二、按案件有起訴之程序違背規定之情形者，應諭知不受理之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303條第1款、第307條分別定有明文。

此所稱之起訴之程序違背規定，係指檢察官提起公訴之訴訟行為於程序上有違法律之規定而言。

而提起公訴之訴訟行為是否於程序上有違法律規定，原則上，固是以起訴時所存在之事項及法律規定為判斷，惟檢察官起訴後始發生之情事變更事由，致法院不能為實體審理者，亦屬「起訴之程序違背規定」（最高法院109年度台上字第3826號判決意旨參照）。

三、按毒品危害防制條例業於108年12月17日修正通過，109年1月15日公布，同條例第20條、第23條規定，已於同年7月15日施行；

同條例第24條規定則於110年5月1日施行。

修正後之毒品危害防制條例第20條第1項、第3項規定：「犯第10條之罪者，檢察官應聲請法院裁定，或少年法院（地方法院少年法庭）應先裁定，令被告或少年入勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾2月」、「依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後再犯第10條之罪者，適用前項之規定」。

上開規定將施用毒品之刑事處遇程序「5年後再犯」、「5年內再犯」之追訴要件，均修正為「3年後再犯」、「3年內再犯」，其立法理由認施用毒品者具「病患性犯人」之特質，並參諸世界各國之醫療經驗及醫學界之共識，咸認施用毒品成癮者，其心癮甚難戒除，如觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後始再有施用第一級、第二級毒品之行為者，足見其有戒除毒癮之可能，宜再採以觀察、勒戒方式戒除其身癮及以強制戒治方式戒除其心癮之措施，為能放寬觀察、勒戒或強制戒治制度之適用時機，以協助施用者戒除毒癮而予以修正，故倘若被告前曾經觀察、勒戒及強制戒治後3年內再犯，符合立法意旨再犯率甚高之標準，其嗣後再犯施用毒品犯行，自應追訴處罰，反之，若屬3年後再犯，則應依新法第20條第1項之規定裁定送觀察、勒戒。

上開所謂「3年後再犯」，只要本次再犯（不論修正施行前、後）距最近1次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，已逾3年者，即該當之，不因其間有無犯第10條之罪經起訴、判刑或執行而受影響（最高法院109年度台上大字第3826號刑事大法庭裁定意旨可資參照）。

四、按109年1月15日修正公布、110年5月1日施行之毒品危害防制條例第24條第1、2項規定：「第20條第1項及第23條第2項之程序，於檢察官先依刑事訴訟法第253條之1第1項、第253條之2第1項第4款至第6款或第8款規定，為附條件之緩起訴處分時，或於少年法院（地方法院少年法庭）認以依少年事件處理法程序處理為適當時，不適用之；

前項緩起訴處分（即附命緩起訴），經撤銷者，檢察官應『繼續偵查或起訴』」，係為貫徹新修正毒品危害防制條例將施用毒品者視為病患，為使其獲得有利於戒除毒品適當處遇所為修正意旨，自與修正前毒品危害防制條例第24條第2項所指「依法追訴」尚屬有間，參酌該條修正精神及立法理由：「緩起訴處分是利用『機構外』之處遇，協助施用毒品者戒除毒癮，為達成戒除毒癮之目的，於撤銷緩起訴處分後，宜由檢察官依法繼續偵查或起訴，亦即仍有現行條文第20條觀察、勒戒及強制戒治制度之適用，俾利以『機構內』之處遇方式協助其戒除毒癮，亦得為不同條件或期限之緩起訴處分」，換言之，立法者所著重者，與先前實務多數見解所認「附命緩起訴處分已經給予施用毒品者戒毒自新機會，而被告竟未能履行」，逕將附命緩起訴處分等同於已經接受觀察、勒戒處遇，且就該次施用毒品之犯行應逕行起訴已屬有別；

亦即未曾經觀察、勒戒之被告因施用毒品，經檢察官為附命完成戒癮治療之緩起訴處分，若被告於緩起訴期間未完成戒癮治療，經檢察官撤銷緩起訴處分，應由檢察官依現行法規定為相關處分，不得直接起訴或聲請簡易判決處刑（最高法院110年度台非字第98號判決意旨參照）。

是依據前揭說明，立法者毋寧係將施用毒品者視為病患，故附命戒癮治療緩起訴處分經撤銷，應即回復為緩起訴處分前之狀態，是否應繼續偵查或起訴，則由檢察官視個案情節，並視被告先前有無受觀察、勒戒或強制戒治執行完畢，與本次經撤銷緩起訴處分所涉之施用毒品犯行，是否於3年內所犯，而區分得否逕行訴追或需再依被告個案情節裁量，聲請法院裁定觀察、勒戒或再為附命完成戒癮治療等適當之處理。

五、經查：㈠本案被告被訴之施用第二級毒品犯行，前經臺灣橋頭地方檢察署（下稱橋頭地檢署）檢察官以108年度毒偵字第1657號為附命完成戒癮治療之緩起訴處分，緩起訴期間為109年1月3日至110年1月2日止，惟被告於緩起訴期間內之109年5月21日經採尿人員採尿送驗結果，呈甲基安非他命陽性反應，足認被告於緩起訴期間，未遵守預防再犯所為之必要命令，而經橋頭地檢署檢察官以109年度撤緩字第245號撤銷上開附條件緩起訴處分後，再經檢察官以109年度撤緩毒偵字第125號向本院聲請簡易判決處刑等情，有上開緩起訴處分書、撤銷緩起訴處分書、聲請簡易判決處刑書、臺灣高等法院被告前案紀錄表（見簡上卷第37-38頁）在卷可參。

故被告本案雖曾經檢察官為附命完成戒癮治療之緩起訴處分，然該緩起訴處分，既因被告未完成戒癮治療而經撤銷，已難認被告有受與觀察、勒戒執行完畢情形相同之處遇，自應回復為未經緩起訴處分前之狀態。

㈡被告前於104年間因施用毒品案件，經臺灣高雄地方法院以104年度毒聲字第61號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於104年4月23日釋放出所，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可查（見簡上卷第35、39頁）。

是被告本案施用毒品犯行，距其最近一次觀察、勒戒執行完畢釋放已逾3年。

縱被告於其間曾因犯施用第二級毒品罪，經起訴、判刑或執行，依前開說明，仍應依修正後之毒品危害防制條例第20條第3項、第24條之規定，由檢察官基於一次性之整體規劃而重啟處遇程序，視被告個案情形，是否適合「觀察、勒戒或強制戒治」或給予「附命完成戒癮治療緩起訴處分」之機會。

㈢再查，本件檢察官係前揭修正毒品危害防制條例規定109年7月15日生效施行後之109年8月8日始聲請簡易判決處刑，並於109年8月19日繫屬本院，修正後毒品危害防制條例第20條第3項、第35條之1第1款規定既於本案仍在偵查中即已生效施行，檢察官本應依該等規定，聲請法院裁定送觀察、勒戒或為附命戒癮治療之緩起訴處分。

然檢察官未依新法規定處理，而逕行聲請簡易判決處刑，其程序顯然違背規定，且無從補正，被告上訴意旨雖未指摘及此，但原審未及審酌上情，諭知被告有罪之實體判決，自有未合，應由本院管轄之第二審合議庭將原判決撤銷，諭知公訴不受理判決，且不經言詞辯論為之。

六、末按法院得為簡易判決處刑者，以所科之刑係宣告緩刑、得易科罰金或得易服社會勞動之有期徒刑及拘役或罰金為限；

於檢察官聲請以簡易判決處刑之案件，經法院認應為不受理判決之諭知者，應適用通常程序審判之，刑事訴訟法第449條第3項、第451條之1第4項但書第3款、第452條分別規定甚明。

又地方法院簡易庭對被告為簡易判決處刑後，經提起上訴，而地方法院合議庭認應為不受理判決之諭知者，依同法第455條之1第3項準用第369條第1項前段之規定意旨，應由該地方法院合議庭撤銷簡易庭之判決，改依第一審通常程序審判。

其所為判決，應屬於「第一審判決」，檢察官仍得依通常上訴程序上訴於管轄第二審之高等法院（最高法院91年台非字第21號判例意旨參照）。

本件原審依檢察官聲請簡易判決處刑，對被告以施用第二級毒品罪論罪科刑，經本院認應為不受理之諭知，已如前述，致有刑事訴訟法第451條之1第4項但書第3款之情形，依前揭規定，應由本院合議庭逕依通常程序審理後，逕自為第一審判決，檢察官、被告如不服本判決，仍得於法定上訴期間內，向管轄之第二審法院提起上訴，附此說明。

七、檢察官聲請簡易判決處刑書事實欄㈡部分，前經本院另以110年度審易字第46號判決公訴不受理後，因未上訴而確定，不在本案上訴範圍，併予說明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第452條、第369條第1項前段、第364條、第303條第1款、第307條，判決如主文。

本案經檢察官鄭子薇聲請簡易判決處刑。

中 華 民 國 110 年 8 月 24 日
刑事第五庭 審判長法 官 林永村
法 官 黃志皓
法 官 徐右家
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20 日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 110 年 8 月 24 日
書記官 周素秋