臺灣橋頭地方法院民事-CTDV,112,訴,965,20240129,1

臺灣橋頭地方法院民事判決
112年度訴字第965號
原 告 鄧游淑惠

訴訟代理人 劉家延律師
被 告 劉傅素倩
訴訟代理人 劉正雄
上列當事人間請求塗銷抵押權事件，本院於民國113年1月9日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

確認如附表編號１所示最高限額抵押權所擔保之債權不存在。

被告應將如附表編號１所示最高限額抵押權予以塗銷。

訴訟費用由被告負擔。

事實及理由

一、被告經合法送達，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告主張：原告為坐落高雄市○○區○○段○○○○000地號土地（下稱595土地）之共有人（應有部分：2分之1，下稱系爭土地），被告就系爭土地設定有如附表編號１所示最高限額抵押權（下稱Ａ抵押權），惟原告並未積欠被告債務，故Ａ抵押權所擔保之債權（下稱Ａ抵押債權）並不存在，Ａ抵押債權既不存在，基於抵押權之從屬性，Ａ抵押權亦不存在。

Ａ抵押權既不存在，卻仍登記於系爭土地上，已妨害原告所有權之圓滿，原告自得請求被告塗銷Ａ抵押權。

爰依民事訴訟法第247條，民法第767條第1項中段規定提起本訴。

聲明：如主文第一、二項所示。

三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，惟曾以書狀稱：

（一）兩造於72年間共同向訴外人柯陳玉惠購買系爭土地，及562、593地號土地（後分別分割出562之1地號土地、593之1地號土地，下分別稱562、593、562之1、593之1土地），應有部分各3502分之3000。

（二）兩造約定購買前揭土地之價金由被告支付，並由兩造均分取得，惟因農地不能細分，復約定系爭土地登記為原告所有，由被告設定Ａ抵押權，原告應於一年內清償並塗銷訴外人連游美玉於595土地設定之擔保債權額1,360,000元第一順位抵押權；

562、562之1、593、593之1土地則登記為被告所有，由原告設定如附表編號２至５所示本金最高限額抵押權（下稱Ｂ抵押權）。

如原告未於一年內清償並塗銷連游美玉之抵押權，595土地及其地上物（農舍、鐵厝、天車、地磅等）歸被告所有，原告並應塗銷其於Ｂ抵押權。

（三）詎原告均未依約履行，並擅自將系爭土地設定登記第三順位抵押權予訴外人曾昭仁、出租予訴外人湯文智，被告於109年2月18日申請595土地登記謄本，始知595土地於72年3月30日，因興建門牌號碼高雄市○○區○○○路00○00號農舍而遭套繪管制，據此，系爭土地之買賣為騙局一場，原告應將系爭土地移轉登記返還被告，Ａ抵押權自然消失等語，資為抗辯。

聲明：原告之訴駁回。

四、本院得心證理由：

（一）原告主張其為系爭土地所有權人，被告就系爭土地設定Ａ抵押權，業據提出登記謄本為證（審訴卷第11、13頁），經本院依前揭證據調查之結果，認原告主張堪信為真。

（二）按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。

而該條所謂即受確認判決之法律上利益，係指因法律關係之存否不明確，致原告在私法上之地位有受侵害之危險，而此項危險得以對於被告之確認判決除去之者而言。

經查，原告為系爭土地所有權人，因系爭土地設定有Ａ抵押權，Ａ抵押債權是否存在，即足以影響原告所有權之圓滿行使，而原告主張Ａ抵押債權不存在，為被告所否認，Ａ抵押債權是否存在即不明確，並致原告就系爭土地所有權之圓滿行使，有受侵害之危險，而此危險得以對於被告之確認判決除去，揆諸首揭說明，原告提起本件確認之訴，應有即受確認判決之法律上利益，先予敘明。

（三）次按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，民事訴訟法第277條本文亦有明定。

而主張法律關係存在之當事人，須就該法律關係發生所須具備之特別要件，負舉證責任，於確認法律關係不存在之訴，如被告抗辯其法律關係存在時，即應由被告負舉證責任。

原告起訴請求確認Ａ抵押債權不存在，為被告所否認，自應由被告就Ａ抵押債權存在之事實，負舉證責任，惟被告並未提出證據以實其說，被告既未就Ａ抵押債權存在乙節盡舉證責任，應認Ａ抵押債權不存在，Ａ抵押債權既不存在，基於抵押權之從屬性，應認Ａ抵押權亦不存在。

（四）末按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段定有明文。

Ａ抵押權既不存在，卻仍登記於系爭土地上，自妨礙原告就系爭土地所有權之圓滿行使，原告自得依前揭規定，請求被告塗銷Ａ抵押權，是原告請求被告塗銷Ａ抵押權，洵屬有據。

五、綜上所述，原告依民事訴訟法第247條，民法第767條第1項中段規定，請求如主文第一、二項所示，為有理由，應予准許。

六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及證據，核與判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。

七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

中 華 民 國 113 年 1 月 29 日
民事第三庭 法 官 呂明龍
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 113 年 1 月 29 日
書 記 官 洪嘉鴻
附表（土地坐落：高雄市旗山區旗甲段） 編號 標的 登記日期 （民國） 抵押權人 設定權利範圍 抵押債務人 擔保債權金額 清償日期（民國） １ 595地號土地 72年11月25日 劉傅素倩 1/2 鄧游淑惠 最高限額新臺幣1,500,000元 不定期限 ２ 562地號土地 72年11月25日 鄧游淑惠 3000/3502 劉傅素倩 本金最高限額新臺幣500,000元 不定期限 ３ 562之1地號土地 3000/3502 ４ 593地號土地 3000/3502 ５ 593之1地號土地 3000/3502