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臺灣橋頭地方法院民事判決
113年度訴字第281號
原 告 佳信國際事業有限公司
法定代理人 劉芸秀
訴訟代理人 甘昊文
被 告 顏和南
顏陳金枝
上列當事人間確認抵押債權不存在等事件，本院於民國113年7月11日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告顏和南應將附表一所示之抵押權設定登記塗銷。
被告顏陳金枝應將附表二所示之抵押權設定登記塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告為訴外人即被繼承人張義正、張義男之債權人。
訴外人張義福（已歿，繼承人為訴外人張義男、張義正）於90年12 月5日以附表二所示地號土地為擔保向被告顏陳金枝借款，而設定擔保債權總金額本金最高限額3,000,000元之如附表一所示之抵押權予被告顏陳金枝（下稱A抵押權）。
另張義正於90年12月5日以附表一所示地號土地為為擔保向被告顏和南借款，而設定擔保債權總金額本金最高限額3,000,000元之如附表二所示抵押權予被告顏和南（下稱B抵押權，與A抵押權合稱系爭抵押權）（被告二人之上開借款債權，下合稱系爭債權）。
系爭抵押權所擔保之系爭債權之清償日期為91年7月28日，請求權於91年7月28日即得行使，依此計算，系爭債權之請求權已罹於15年消滅時效期間，而被告二人並未於5年除斥期間行使系爭抵押權，依民法第880條規定系爭抵押權即已消滅，張義男、張義正自得依民法第767條規定請求被告二人塗銷系爭抵押權，然其二人均怠於行使權利，原告自得依民法第242條規定代位張義男、張義正行使上開權利，請求被告二人塗銷系爭抵押權，爰依民法第242條、第767條、第880條規定提起本訴等語。
並聲明：如主文第一、二項所示。
三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
四、本院論斷：按「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。
對於妨害其所有權者，得請求除去之。
有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。」
，民法第767條第1項定有明文。
次按「請求權，因十五年間不行使而消滅。」
；
「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」
，民法第125條前段、第880條分別定有明文。
次按「債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義，行使其權利。」
，民法第242條亦有明文。
經查，原告主張之上開事實，業據其提出債權讓與證明書、臺灣高雄地方法院85年度執字第11784號債權憑證、附表所示土地之登記謄本、土地登記謄本、除戶籍謄本等為證，被告二人經合法通知未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述，原告主張之上開事實，堪認屬實。
經查，依系爭土地登記謄本所載，系爭抵押權所擔保之系爭債權之清償日期為91年7月28日，系爭債權於91年7月28日即得行使，依此計算，被告二人系爭債權之請求權於106年7月28日已罹於15年消滅時效期間，而被告二人於系爭債權請求權罹於時效而消滅後，經過5年除斥期間並未行使系爭抵押權，依民法第880條規定系爭抵押權於106年7月28日即已消滅。
又張義男、張義正得依民法第767條規定請求被告二人塗銷系爭抵押權，然其二人至今均怠於行使權利，原告自得依民法第242條規定代位張義男、張義正行使上開權利，請求被告二人塗銷系爭抵押權。
故原告依民法第242條、第767條、第880條規定請求判決如主文第一、二項所示，自屬有據。
五、綜上所述，本件原告之訴，為有理由，應予准許。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第1項。
中 華 民 國 113 年 7 月 31 日
民事第一庭 法 官 郭文通
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 113 年 7 月 31 日
書記官 林香如
附表一：
編號 標 的 設定權利範圍 登記日期 （民國） 抵押權人 抵押債務人 共同抵押擔保金額 （新臺幣） 存續期間 （民國） 清償日期 （民國） 1 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 90年12月5日 顏和南 張義正 3,000,000元 90年11月29日起至91年7月28日止 91年7月28日 2 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 3 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 4 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 5 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 6 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 7 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 8 高雄市○○區○○段00000地號土地 1/1 9 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 10 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 11 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 12 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 13 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 14 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 15 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54
附表二：
編號 標 的 設定權利範圍 登記日期 （民國） 抵押權人 抵押債務人 共同抵押擔保金額 （新臺幣） 存續期間 （民國） 清償日期 （民國） 1 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 90年12月5日 顏陳金枝 張義福 3,000,000元 90年11月29日起至91年7月28日止 91年7月28日 2 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 3 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 4 高雄市○○區○○段00000地號土地 1/1 5 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 6 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 7 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 8 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 9 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 10 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 11 高雄市○○區○○段00000地號土地 1/1 12 高雄市○○區○○段00000地號土地 1/1 14 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 15 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 16 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 17 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54 18 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 19 高雄市○○區○○段000地號土地 2/54 20 高雄市○○區○○段00000地號土地 2/54
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