臺灣嘉義地方法院刑事-CYDM,106,朴簡,208,20170531,1

臺灣嘉義地方法院刑事簡易判決 106年度朴簡字第208號
聲 請 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 呂士家
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（106年度撤緩毒偵字第17號），本院判決如下：

主 文

呂士家施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

犯 罪 事 實 及 理 由

一、本件除犯罪事實欄第4行「1次。」後補充「嗣於105年11月21日9時10分許，經通知前往臺灣嘉義地方法院檢察署（下稱嘉義地檢署）觀護人室採尿送驗，結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，始悉上情。」

外，其餘犯罪事實及證據均引用聲請簡易判決處刑書（如附件）之記載。

二、按毒品危害防制條例於民國92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。

依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度第7次刑事庭會議決議、97年度第5次刑事庭會議決議意旨參照）。

經查，被告前因施用毒品案件，經本院以99年度毒聲字第241號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於99年10月7日釋放出所，並經嘉義地檢署檢察官以99年度毒偵字第1276號為不起訴處分確定；

再因施用毒品案件，經本院以102年度朴簡字第342號判決判處有期徒刑4月確定乙節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可憑，是被告於觀察、勒戒執行完畢後，於5年內已再犯施用毒品罪，並經法院判決有罪確定，雖本件施用毒品犯行，距前揭觀察、勒戒執行完畢後已逾5年，惟核與毒品危害防制條例第20條第3項所定「5年後再犯」之立法意旨不符，揆諸上開說明，仍應予追訴、處罰。

本案事證明確，被告施用第二級毒品之犯行，洵堪認定，應予依法論科。

三、論罪科刑：

（一）核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

被告持有第二級毒品進而施用之，其持有之低度行為應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

（二）被告構成累犯：⒈裁判確定後犯數罪，受二以上徒刑之執行，（非屬合併處罰範圍）者，其假釋有關期間如何計算，有兩種不同見解：其一為就各刑分別執行，分別假釋，另一則為依分別執行，合併計算之原則，合併計算假釋有關之期間。

為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨，並維護受刑人之利益，自以後者為可取，固為刑法第79條之1增訂之立法意旨。

惟上開放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累犯之規定，分別觀察與適用。

併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103年度第1次刑事庭會議決議參照）。

⒉被告前因竊盜案件，經本院以102年度易字第579號、102年度易字第730號判決，各判處有期徒刑6月、3月確定；

因施用毒品案件，經本院以102年度朴簡字第342號、102年度朴簡字第298號、103年度朴簡字第39號判決，各判處有期徒刑4月、3月、4月確定。

前揭各罪，嗣經本院以103年度聲字第828號裁定，定應執行有期徒刑1年3月確定（下稱甲執行刑，刑期自103年3月28日起至104年3月30日止）。

復因竊盜案件，經本院以103年度易字第232號、103年度易字第387號判決，各判處有期徒刑3月（2罪）、7月、6月確定；

因施用毒品案件，經本院以103年度朴簡字第70號、103年度朴簡字第224號判決，各判處有期徒刑3月（2罪）、4月確定。

上開各罪，更經本院以103年度聲字第830號裁定，定應執行有期徒刑2年確定（下稱乙執行刑，刑期自104年3月31日起至106年3月30日止）。

甲、乙執行刑接續執行，於105年1月28日縮短刑期假釋並交付保護管束出監等球，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，故被告假釋出監時，甲執行刑業已執行完畢，從而，被告於甲執行刑之有期徒刑執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，亦應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

（三）茲以行為人之責任為基礎，爰審酌被告前因施用毒品犯行，經觀察、勒戒執行完畢，猶不思藉機徹底戒除施用毒品之惡習，仍再次施用毒品，並衡酌施用毒品係自戕行為，施用毒品之手段，及犯後坦承犯行，態度良好，及其犯罪動機、目的等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

四、未扣案之玻璃球1個，雖係被告所有供本件施用甲基安非他命犯罪所用之物，然衡情玻璃球價值甚微，如宣告沒收或追徵價額，均欠缺刑法上之重要性，爰依刑法第38條之2第2項規定，不予為沒收及追徵之諭知。

五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段，逕以簡易判決如主文所示之刑。

六、如對本判決上訴，須於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。

中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
朴子簡易庭 法 官 林家賢
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
書記官 官佳慧
附錄法條：
毒品危害防制條例第10條第2項
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。