臺灣嘉義地方法院刑事-CYDM,106,訴,303,20170531,1

臺灣嘉義地方法院刑事判決 106年度訴字第303號
公 訴 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 柯凱元
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴(106年度毒偵字第700號)，被告就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序意旨，並聽取檢察官即被告意見後，本院合議庭裁定依簡式審判程序審理，判決如下：

主 文

柯凱元施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑柒月。

犯 罪 事 實

一、柯凱元明知海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例列管之第一級、第二級毒品，仍基於施用第一級海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國105年12月15日中午某時許，在嘉義縣朴子市朴子公園附近，將海洛因粉末及甲基安非他命置入玻璃球內用火燒烤吸食煙霧之方式，同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命各1次。

嗣因其為毒品人口，於105年12月17日0時10分許，為警經其同意採集尿液送驗後，檢驗結果呈現海洛因代謝物即可待因與嗎啡、甲基安非他命、安非他命陽性反應，而悉上情。

二、案經嘉義縣警察局水上分局報告臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

一、簡式審判程序之證據調查，不受刑事訴訟法第159條第1項規定之限制，參諸刑事訴訟法第273條之2規定甚明。

因此有關傳聞證據之證據能力限制規定毋庸予以適用，且本案各項證據均無非法取得之情形，故本案以下所引證據，自均得作為認定事實之證據。

二、前揭犯罪事實，業據被告柯凱元於偵查及本院審理中坦承不諱(見偵卷第34至35頁；

本院卷第66頁、第78頁)，復有詮昕科技股份有限公司106年1月6日濫用藥物尿液檢驗報告(報告編號：5C230036號)、勘察採證同意書、真實姓名對照表、採尿檢體委外送驗監管紀錄表各1紙附卷可稽(見警卷第8至11頁)，足證被告任意性自白與事實相符，得採為認定事實之證據。

綜上所述，本案事證明確，被告前揭犯行均堪認定，應依法論科。

三、論罪科刑：

(一)按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文。

故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。

惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。

該條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「五年內再犯」、「五年後再犯」。

依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而，依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰(最高法院97年9月9日第5次刑事庭會議決議參照)。

查被告前於90年間，因施用毒品案件，經臺灣臺中地方法院裁定送觀察、勒戒，後認有繼續施用毒品之傾向，故繼續裁定施以強制戒治，於92年1月24日執行完畢釋放，並經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官以92年度戒毒偵字第113號為不起訴處分確定，然被告於上開強制戒治執行完畢釋放後5年內之93年間，又因施用毒品案件，經本院以93年度訴字第104號判決判處有期徒刑10月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐。

雖其本案再度施用毒品之時間，在經強制戒治執行完畢釋放5年以後，但已不合於「5年後再犯」之規定，依上開說明，即應依法追訴處罰。

次按海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項第1、2款所定之第一級、第二級毒品，不得非法施用，是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪、同條第2項之施用第二級毒品罪。

又被告施用前持有海洛因、甲基安非他命之低度行為，均應為該施用之高度行為所吸收，不另論罪。

又被告以1行為觸犯上開2罪，應依刑法第55條之規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。

(二)按二以上徒刑之執行，除數罪併罰，在所裁定之執行刑尚未全部執行完畢以前，各罪之宣告刑均不發生執行完畢之問題外，如屬於接續執行經假釋者，應以假釋之日期為基準，限於原各得獨立執行之刑，均尚未執行期滿，始不發生一部分之罪已執行完畢問題。

倘假釋時，其中一罪或數罪徒刑已執行期滿，又於五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪，仍成立累犯。

至於執行機關將已執行期滿之罪之刑期與尚在執行之其餘之罪之刑期合併計算其假釋最低執行期間，係在分別執行(即接續執行)之情形下，為受刑人之利益，合併計算其假釋期間。

惟假釋制度與累犯規定之功能、立法目的均有異，應分別觀察，自不能因假釋之計算方法，即推論業已執行期滿之徒刑，尚未執行完畢。

上開情形，要與數罪併罰定其應執行刑者，因僅有一個執行刑，而無從分割，必待所定之應執行刑全部執行完畢，始為執行完畢不同，此為本院最近之見解(最高法院103年度台上字第3500號判決要旨參照)。

查被告前因施用毒品案件，經本院以99年度訴字第706號判決判處有期徒刑11月，於99年12月6日確定，被告入監服刑，於101年4月18日執行完畢，並在監接續執行後案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考。

依上開實務見解之意旨，被告已就上述施用毒品案件單獨執行完畢部份，不因該案嗣復與後案其餘施用毒品、竊盜案件合併計算假釋期間而受影響，是被告於受有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

另被告雖於警詢時曾供稱：伊最後一次施用毒品之時間為105年11月初某時等語(見警卷第2頁)，然距離同年12月17日0時10分採尿時間回溯業已超過96小時甚久。

且其於偵查中自承乃係105年12月15日中午某時施用毒品等語(見偵卷第35頁)。

從而，其於警詢所供稱施用毒品之時間，顯非本案施用毒品之時間，而與本案施用毒品犯行無涉，故被告並不符合自首要件，應併敘明。

(三)爰審酌被告施用毒品戕害一己身心健康，長遠而言難謂對於社會秩序毫無影響，且其前自93年間起已有多次施用毒品之犯行，並另有多次竊盜前科，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可佐，其素行不佳，仍未澈底戒絕毒癮而涉有本案犯行，自當懲戒，然念其犯後坦承犯行，態度良好，兼衡本案施用毒品之次數、種類、檢驗尿液中毒品含量高低，並斟酌本案之犯罪手段、被告脊椎手術治療疼痛而以海洛因止痛之犯罪動機等節，暨其入監前務農、國中肄業之智識程度、已婚有2個小孩(各為高中、國中剛畢業)之家庭生活狀況及勉持之經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1項，判決如主文。

本案經檢察官吳明駿到庭執行職務。

中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
刑事第六庭 法 官 余珈瑢
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
書記官 楊淳詒
附錄本案論罪法條：
毒品危害防制條例第10條第1項、第2項
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。