臺灣嘉義地方法院刑事-CYDM,110,單禁沒,106,20210907,1

臺灣嘉義地方法院刑事裁定
110年度單禁沒字第106號
聲 請 人 臺灣嘉義地方檢察署檢察官
受 刑 人 張洛豪


上列聲請人因被告違反藥事法案件（109年度偵字第5864號），聲請單獨宣告沒收（109年度緩字第815號），本院裁定如下：

主 文

扣案之「日本騰素」參瓶，均沒收。

理 由

一、本件聲請意旨略以：被告張洛豪因違反藥事法案件，前經臺灣嘉義地方檢察署（下稱嘉義地檢署）檢察官以109年度偵字第5864號為緩起訴處分確定，於民國110年8月20日緩起訴期滿未經撤銷。

扣案之日本騰素3瓶屬違禁物，係被告所有供犯罪所用之物，爰依刑事訴訟法第259條之1 規定聲請單獨宣告沒收等語。

二、按檢察官依第253條或第253條之1為不起訴或緩起訴之處分者，對刑法第38條第2項、第3項之物及第38條之1第1項、第2項之犯罪所得，得單獨聲請法院宣告沒收，刑事訴訟法第259條之1定有明文。

而供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之，但有特別規定者，依其規定；

前項之物屬於犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，而無正當理由提供或取得者，得沒收之。

但有特別規定者，依其規定，刑法第38條第2項、第3項亦各有明定。

是供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，除有刑法第38條第3項所定經第三人無正當理由提供或取得之情形外，須屬於犯罪行為人所有，始得沒收。

又違禁物係指依法令禁止製造、運輸、販賣、持有及行使之物而言。

藥事法對偽藥及禁藥，並無禁止持有規定，則除其他法令另有禁止製造、運輸、販賣、持有及行使規定外（如安非他命，麻醉藥品管理條例第13條規定，不得非法輸入、製造、運輸、販賣、持有、施打或吸用，屬違禁物），偽藥及禁藥，並非均屬違禁物（最高法院85年度台上字第4545號判決意旨參照）。

則犯藥事法所定之罪，除該偽藥或禁藥因其他法令列為違禁物外，亦不得依刑法第40條第2項、第38條第1項之規定單獨宣告沒收。

另藥事法第79條第1項規定：「查獲之偽藥或禁藥，沒入銷燬之」，上開沒入銷燬之規定，係列於藥事法第八章「稽查及取締」內，而非列於第九章之「罰則」，其性質應屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，法院自不得越權諭知沒入銷燬，惟查獲之禁藥若未經行政機關沒收並銷燬，法院自應依刑法第38條規定宣告沒收之（最高法院92年度台上字第2718號判決、93年度台上字第738號判決意旨參照）。

三、經查：㈠被告因違反藥事法案件，經嘉義地檢署檢察官以109年度偵字第5864號為緩起訴處分確定乙情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及上開緩起訴處分書各1 份在卷可稽，並經本院核閱全案卷證屬實。

㈡扣案之日本騰素3瓶經衛生福利部食品藥物管理署檢驗成分及判別屬性，經該署檢驗結果為「未檢出Sildenafil成分；

依其產品外包裝標示，標示含赤根草浸膏、雄鹿鞭浸膏及澱粉等成分，能在短時間激發腎功能，增加腎能量，使生殖器碩大如柱，延長做愛時間，已被日本藥品最高管理部門認定為10大安全藥品之一，及適應人群：陽痿、早洩等設醫療效能文字。

應以藥品管理。」

，有衛生福利部食品藥物管理署109年1月10日FDA研字第1080030584號函暨衛生福利部食品藥物管理署109.01.10FDA研字第1080030584號檢驗報告書、財務部關務署臺北關通關疑義暨權責機關答覆聯絡單各1份在卷可稽（見臺灣桃園地方檢察署偵卷第21、29至30頁），且該產品食用後具有壯陽效果，業據被告於偵查中供承在卷（見臺灣嘉義地方檢察署偵卷第14頁正反面），堪認扣案之日本騰素3瓶足以影響人類身體生理機能，應屬藥事法第6條所規定之藥品，且為被告所有供其犯未經核准擅自輸入禁藥罪所用之物，又尚未經相關主管機關先行依藥事法第79條第1項規定為行政沒入銷燬處分，揆諸前揭規定及說明，本院自得據聲請人之聲請，依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收之。

是聲請人本件單獨宣告沒收之聲請，經核於法尚無不合，應予准許。

四、至扣案之日本騰素3瓶經送驗後，僅檢出赤根草浸膏、雄鹿鞭浸膏及澱粉等成分，詳如前述，依毒品危害防制條例第2條之規定，毒品列管之分級及品項係採正面表列方式，未列入之藥品、物質與其製品，即非屬該條例列管之毒品，而遍查上開規定之各級毒品附表，均未見有赤根草浸膏、雄鹿鞭浸膏及澱粉，則僅含此成分之本件扣案物品，自非屬毒品危害防制條例列管之毒品至明，故本案如附表所示之物，非屬違禁物或專科沒收之物，是聲請意旨引用刑法第38條第1項、第40條但書、毒品危害防制條例第18條第1項等規定作為聲請依據，容有誤會，併與說明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之36第2項、第259條之1，刑法第38條第2項前段，裁定如主文。

中 華 民 國 110 年 9 月 7 日
刑事第二庭 法 官 黃美綾
上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀（應附繕本）。
中 華 民 國 110 年 9 月 7 日
書記官 吳佩芬