臺灣嘉義地方法院刑事-CYDM,110,醫簡,1,20210129,1

臺灣嘉義地方法院刑事簡易判決
110年度醫簡字第1號
公 訴 人 臺灣嘉義地方檢察署檢察官
被 告 吳典南


選任辯護人 曾錦源律師
何永福律師
上列被告因違反醫師法案件，經檢察官提起公訴（108年度偵字第9764號），被告自白犯罪，本院合議庭認宜以簡易判決處刑，裁定本案不經通常程序（109年度醫訴字第1號），逕以簡易判決處刑如下：

主 文

吳典南犯醫師法第二十八條前段之非法執行醫療業務罪，處有期徒刑柒月。

緩刑貳年，並應於本判決確定之日起陸月內向公庫支付新臺幣陸萬元。

未扣案之犯罪所得新臺幣伍萬貳仟元沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

犯 罪 事 實 及 理 由

一、本件除犯罪事實欄中之「致趙婯伶陷於錯誤」、「致趙堃詠陷於錯誤」、「致鄭文婷陷於錯誤」均刪除，證據部分補充「被告吳典南於本院準備程序時之自白」外，其餘犯罪事實及證據，均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。

二、按醫師法第28條所稱醫療業務之行為，係指凡以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺或保健為直接目的，所為之診察、診斷及治療，或基於診察或診斷結果，以治療為目的，所為之處方、用藥、施術或處置等行為之全部或一部，均屬之（最高法院107年度台上字第233號判決意旨參照）。

核被告吳典南所為，係犯醫師法第28條前段之非法執行醫療業務罪。

又按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪。

學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最高法院95年度台上字第1079號判決要旨參照）；

又醫師法第28條所謂之「醫療業務」，係指以醫療行為為職業者而言，乃以延續之意思，反覆實行同種類之行為為目的之社會活動，當然包含多數之行為，是該條所謂之執行醫療業務，立法本旨即包含反覆、延續執行醫療行為之意，故縱多次為眾病患為醫療行為，雖於各次醫療行為完成時，即已構成犯罪，然於刑法評價上，則以論處單純一罪之集合犯為已足（最高法院100年度台上字第5169號判決要旨參照）。

查被告所犯醫師法第28條前段之犯罪，本質具有反覆實施性質，是被告自民國107年6月間起至108年2月間止，在其位於嘉義巿西區康樂街247號之濟德堂蔘藥行所為多次執行醫療業務行為，在行為概念上，應評價認係包括一罪之集合犯。

三、爰審酌被告於96年間前已因違反醫師法案件，經檢察官以96年度偵字第2923號為緩起訴處分確定，明知未具合法醫師之專業資格，不得執行醫療業務，竟擅自把脈及依把脈結果開立中藥執行醫療業務，對病患之身體健康造成潛在風險及危害，所為實不足取；

惟念被告犯後已坦承犯行，其經營濟德堂蔘藥行之規模非鉅，對於把脈之診療行為，亦未收取費用以資營利；

被告自陳專科畢業，已經1年多沒有工作，家中尚有太太，母親身體不好，要請外勞，目前需節省開支，子女都各自有家庭。

先前經濟小康，但因1年多沒有收入，且要支出外勞費用，目前家裡經濟勉持之經濟、家庭狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。

四、被告未曾故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽，其因一時失慮，致觸犯刑章，經此刑事追訴程序，當知警惕，信無再犯之虞，本院認所宣告之刑以暫不執行為適當，爰宣告緩刑2年，以啟自新。

又為使被告能記取教訓，避免再犯，爰依刑法第74條第2項第4款規定，諭知被告應於判決確定之日起6月內向公庫支付新臺幣（下同）6萬元。

五、被告為證人趙婯伶、趙堃詠、鄭文婷把脈時，雖未收取費用，然其依照其把脈結果，以治療為目的，所開立之中藥，亦為執行醫療業務之行為。

故被告於本院準備程序時自陳：1罐藥收費2千元，總共開給趙婯伶2罐、趙堃詠20罐、鄭文婷4罐等語，故足認本案被告之未扣案犯罪所得為5萬2千元（2千元x26罐），爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

六、刑事訴訟法第449條第2項、第450條第1項、第454條第2項，醫師法第28條前段，刑法第11條前段、第74條第1項第1款、第2項第4款、第38條之1第1項前段、第3項，逕以簡易判決處刑如主文。

七、如不服本判決，得於判決書送達之日起20日內，向本院提起上訴（須附繕本）。

本案經檢察官邱朝智提起公訴，檢察官楊麒嘉到庭執行職務。

中 華 民 國 110 年 1 月 29 日
嘉義簡易庭法 官 鄭諺霓
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 110 年 1 月 29 日
書記官 李玫娜
附錄論罪法條：
醫師法第28條前段
未取得合法醫師資格，執行醫療業務者，處6個月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以上150萬元以下罰金。
附件：臺灣嘉義地方檢察署檢察官108年度偵字第9764號起訴書一、犯罪事實：
吳典南係設址在嘉義巿西區康樂街247號之濟德堂蔘藥行負責人，曾因違反醫師法犯行，經本署檢察官於民國96年5月8日以96年度偵字第2923號為緩起訴處分確定，詎仍不知悔改，明知未取得合法醫師資格，不得擅自執行醫療業務，竟為下列行為：
㈠於107年6月間某日起至108年間某日止，在上開濟德堂蔘藥行，擅自替趙婯伶實施把脈、問診等中醫診療行為共5、6次，並以每罐藥費新臺幣（下同）2,000元之代價，將順天堂藥廠股份有限公司（下稱順天堂公司）所銷售之四物湯，以二罐藥方(每罐約500多元)將之裝成一罐方式，並命名為「女科保肝元氣」，供應予趙婯伶服用，致趙婯伶陷於錯誤，而以每罐2,000元之代價購買。
㈡於107年7月中旬某日起至108年2月間某日止，在上開濟德堂蔘藥行，擅自替趙堃詠實施把脈、問診等中醫診療行為共10次以上，並以每罐藥費2,000元之代價，將順天堂公司所銷售之六味地黃丸、知柏地黃丸，以二罐藥方(每罐約500多元)將之裝成一罐方式，並分別命名為「保肝腎方」、「益陰既濟方」，供應予趙堃詠服用，致趙堃詠陷於錯誤，而以每罐2,000元之代價購買。
㈢於108年間某日起，在上開濟德堂蔘藥行，擅自替鄭文婷實施把脈、問診等中醫診療行為共2次，並以每罐藥費2,000元之代價，將順天堂公司所銷售之四物湯、逍遙散，以二罐藥方(每罐約500多元)將之裝成一罐方式，並分別命名為「女科方」、「保肝脾方」，供應予鄭文婷服用，致鄭文婷陷於錯誤，而以每罐2,000元之代價購買。
二、證據清單及待證事實：
編號 證據名稱 待證事實
㈠ 被告吳典南之供述 被告對上開客觀事實經過均不爭執，然矢口否認有何違反醫師法之犯行，辯稱：伊沒有替趙婯伶、趙堃詠、鄭文婷等3人把脈、問診，沒有醫療行為，因這3人聲稱身體虛弱，要買中藥保養，所以伊就把順天堂公司銷售的中藥粉，本來是小罐裝，把它換成大罐裝再賣給該3人等語。
㈡ 證人趙婯伶、鄭文婷於調查站及證人趙婯伶、趙堃詠、鄭文婷於偵查中具結之證述 全部之犯罪事實。
㈢ 法務部調查局嘉義縣調查站扣押物品清單 被告開立「女性保肝元氣」藥方予證人趙婯伶服用；
開立「保肝腎方」、「益陰既濟方」藥方予證人趙堃詠服用；
開立「女科方」、「保肝脾方」藥方予證人鄭文婷服用之事實。