臺灣嘉義地方法院刑事-CYDM,99,聲,268,20100323,1

臺灣嘉義地方法院刑事裁定 99年度聲字第268號
聲 請 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行之刑（99年度執字第765號），本院裁定如下：

主 文

甲○○所犯如附表所示貳罪，所處如附表所示之主刑，應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因酒後駕車等案件，先後經法院判決確定，應依刑法第53條、第51條第5款，定其應執行之刑，並依98年6月19日司法院大法官釋字第662號解釋諭知易科罰金折算標準，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。

二、按數罪併罰，有2裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文，又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，此觀同法第51條第5款規定亦明。

三、經查，受刑人甲○○所犯如附表所示案件，經本院以98年度嘉交簡字第807號判決判處有期徒刑4月（附表編號1），再經本院以99年度嘉交簡字第49號判決判處有期徒刑4月（附表編號2），均諭知如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日，並分別確定，此有各該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表等件附卷可稽。

本院審核認聲請為正當，定受刑人本件應執行有期徒刑7月，又原刑法第41條第2項規定：前項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6月者，亦適用之，業經司法院大法官於98年6月19日以釋字第662號解釋宣告違憲，並停止適用，嗣後98年1月21日修正，同年9月1日施行之刑法第41條第8項仍未依前揭解釋意旨修正，同屬違憲，而於98年12月30日公布，並自99年1月1日起生效之刑法第41條，其中第8項始規定：第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6月者，亦適用之，即符合前揭司法院大法官釋字意旨，本件附表所示2罪，犯罪時間於98年8月7日，無適用修正前刑法第41條第8項之規定，而應依循司法院大法官釋字意旨，是本件並無受刑人行為後刑法有變更之情形，自無新舊法比較之必要，逕適用現行有效之刑法第41條第8項規定，諭知易科罰金折算標準，另聲請意旨附表編號1之犯罪日期應更正為「98.08.07」，均併說明。

四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。

中 華 民 國 99 年 3 月 23 日
刑事第二庭 法 官 林青怡
上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀（應附繕本）。
中 華 民 國 99 年 3 月 23 日
書記官 李佳惠