臺灣嘉義地方法院刑事-CYDM,99,嘉簡,71,20100129,1

臺灣嘉義地方法院刑事簡易判決 99年度嘉簡字第71號
聲 請 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
上列被告因詐欺等案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（98年度調偵字第458號），本院判決如下：

主 文

甲○○犯侵占遺失物罪，處罰金新台幣捌仟元，如易服勞役，以新台幣壹仟元折算壹日。

又犯非法由自動付款設備取財罪伍罪，各處有期徒刑肆月，如易科罰金，均以新台幣壹仟元折算壹日。

有期徒刑部分應執行有期徒刑壹年貳月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。

緩刑肆年。

犯 罪 事 實 及 理 由

一、本件犯罪事實及證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書（如附件）之記載。

惟聲請簡易判決處刑書犯罪事實一第7 行以下至倒數第3 行第2 句應更正為「後甲○○意圖為自己不法所有，基於非法由自動付款設備取財之各別犯意，先後：㈡於98年8 月24日3 時15分至18分許，... 接續3 次鍵入密碼及金額各2 萬元... 。

㈢於98年8 月24日3 時21分至23分許，... 接續2 次鍵入密碼及金額各2 萬元... 。

㈣於98年8 月25日3 時28分至30分許，... 接續3 次鍵入密碼及金額各為5 千元、2 萬元、2 萬元... 。

㈤於98年8 月25日3 時35分至36分許，... 接續2 次鍵入密碼及金額各2 萬元...。

㈥於98年8 月26日2 時1 分至4 分許，... 接續3 次鍵入密碼及金額各2 萬元、2 萬元、1 萬4 千元，... 。

共計詐得23萬9 千元。」

二、論罪科刑：

(一)核被告所為，聲請簡易判決處刑書犯罪事實一㈠部分，係犯刑法第337條之侵占遺失物罪。

犯罪事實一㈡至㈥部分，均係犯刑法第339條之2第1項之非法由自動付款設備取財罪，共計5 罪。

犯罪事實一㈡至㈥部分，被告各係於密接之數分鐘內，在同一地點利用自動付款設備提領告訴人帳戶內之款項，依社會通念，均應認係接續犯，各僅論以一非法由自動付款設備取財罪。

被告所犯上開6 罪，犯意各別，行為互異，應予分論併罰。

(二)爰審酌被告為國中畢業之智識程度，有竊盜、違反麻醉藥品管理條例、公共危險等前案紀錄，拾得他人之提款卡後，竟予侵占入己，並將帳戶內款項提領一空，致告訴人乙○○所受損害非輕；

惟其犯後尚能坦承犯行，與告訴人乙○○調解成立，並依調解條件給付99年1 月當期之賠償金8 千元，有嘉義市東區調解委員會調解筆錄影本、國泰世華商業銀行99年1 月6 日存款憑條客戶收執聯影本（見本院卷第15頁）各1 紙附卷可參，堪認被告已有悔悟之意，及其犯罪動機、目的、手段等一切情狀，並參酌檢察官求處被告罰金8 千元、有期徒刑1 年2 月，緩刑4 年，告訴人乙○○亦同意檢察官求刑之意見（參見本院99年1 月18日辦理刑事案件電話紀錄查詢表，本院卷第12頁），就其所犯各罪分別量處如主文所示之刑，並分別諭知罰金易服勞役、有期徒刑易科罰金之折算標準，另就有期徒刑部分定其應執行之刑。

又司法院大法官會議釋字第662 號解釋於98年6 月19日公布，明揭：「中華民國94年2 月2 日修正公布之現行刑法第41條第2項，關於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑逾6個月者，排除適用同條第1項得易科罰金之規定部分，與憲法第23條規定有違，並與本院釋字第366 號解釋意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」

，亦即各罪之宣告刑原均得易科罰金，定應執行之刑雖逾有期徒刑6 月，仍得易科罰金。

而98年1 月21日修正公布，98年9 月1 日施行之刑法第41條，僅係將上開經宣告違憲之第2項規定移列於第8項；

本件被告所犯如聲請簡易判決處刑書犯罪事實一㈡至㈥所示5 罪，均係於前述解釋公布後所犯，被告行為後，刑法第41條雖於98年12月30日修正公布，並自99年1 月1 日施行，修正後第1項、第8項規定：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1 千元、2 千元或3 千元折算1 日，易科罰金。

但易科罰金，難收矯正之效或難以維持法秩序者，不在此限。

…第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6 月者，亦適用之。」

，惟此僅係依前揭釋字第662 號解釋意旨，回復法律正確意義之明文化規定，非屬法律變更，不生新舊法比較適用問題，應逕行依現行有效之刑法第41條第1項前段、第8項規定，定其有期徒刑部分應執行之刑易科罰金之折算標準。

(三)另查，被告前雖曾於85年間因竊盜、違反麻醉藥品管理條例例案件，經本院分別判處有期徒刑8 月，並經本院裁定應執行有期徒刑1 年2 月確定，惟已於86年間執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足稽，其前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢後，5 年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上之宣告，此次係因一時失慮，致罹刑典，事後已坦承犯行，並與告訴人調解成立，按期給付賠償金，足見被告深具悔意，雖誤蹈法網，然經此教訓，應知惕勵，信無再犯之虞。

本院審酌被告罹有肝癌、糖尿病、慢性B 型肝炎併肝硬化、脾腫大、膽結石等疾病，雖於98年9 月5 日接受血管拴塞治療，仍因血糖控制不佳，宜長期口服降血糖藥物及胰島素注射治療，需長期門診追蹤治療，有財團法人嘉義基督教醫院、陽明醫院診斷證明書各1 紙附卷可參（見本院卷第13至14頁），並參酌檢察官上述求刑之意見，認被告所受宣告之刑，以暫不執行為適當，爰併予宣告緩刑4 年，用啟自新。

扣案藍色安全帽1 頂，僅係被告98年8 月24日騎機車前往盜領告訴人之存款時所戴用者，惟無證據足認係被告所有之物，與本件犯罪亦無直接關連，自不得予以沒收，附此敘明。

三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第454條第2項，刑法第337條、第339條之2第1項、第41條第1項前段、第8項、第42條第3項、第51條第5款、第74條第1項第2款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，逕以簡易判決處如主文所示之刑。

四、如不服本判決，應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。

告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。

中 華 民 國 99 年 1 月 29 日
嘉義簡易庭 法 官 陳 蒨 儀
以上正本證明與原本無異。
中 華 民 國 99 年 1 月 29 日
書記官 楊 國 色
附錄本判決論罪之法條：
刑法第337條
意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占遺失物、漂流物或其他離本人所持有之物者，處5 百元以下罰金。
刑法第339條之2第1項
意圖為自己或第三人不法之所有，以不正方法由自動付款設備取得他人之物者，處3 年以下有期徒刑、拘役或1 萬元以下罰金。