臺灣嘉義地方法院民事-CYDV,98,抗,32,20090710,1

臺灣嘉義地方法院民事裁定 98年度抗字第32號
抗 告 人 甲○○
丙○○
相 對 人 渣打國際商業銀行股份有限公司
法定代理人 乙○○
上列當事人間拍賣抵押物事件，抗告人對於民國98年6月15日本院嘉義簡易庭98年度司拍字第180號所為裁定，提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。

理 由本件抗告人丙○○抗告意旨略以：本件向相對人實際借款餘額為新臺幣（下同）845萬元，且目前借款筆數僅餘2筆，另1筆借款245萬元已經由臺灣雲林地方法院拍定清償完畢，且相對人已拿回約287萬元，多餘之約47萬元金額已足夠清償附表編號2、3土地所擔保之本息等語；

抗告人甲○○抗告意旨則以：丙○○將附表編號1土地抵押權予相對人，並向相對人貸款款629,666元，甲○○已於民國97年8月21日為丙○○清償完畢，丙○○並將附表編號1土地賣予甲○○，有渣打銀行嘉義分行收執可證，僅因丙○○先生並未辦理塗銷抵押權登記，相對人始有他項權利證明書、抵押權設定契約書、土地登記謄本、借據等資料。

甲○○為附表編號1土地之所有權人，且未積欠相對人借款，相對人不得拍賣土地。

原審裁定顯有違誤，爰依法提起抗告，請求撤銷原裁定等語。

按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有明文規定。

又抵押權人依民法第873條第1項規定聲請拍賣抵押物，係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之效力，只須其抵押權已經依法登記，且抵押債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣抵押物之裁定，至其抵押權或所擔保之債權是否確實存在，登記之債權清償期是否有變更等實體事項，均非法院所得審查，此參諸最高法院66年度臺上字第1000號判例要旨、58年度臺抗字第524號判例要旨甚明。

經查，相對人主張丙○○於90年3月23日以其所有如附表編號1、2、3所示不動產，為擔保其對相對人現在（包括過去之各項債務）及將來依據借據或其他所負債務之清償，設定本金最高限額新臺幣480萬元之抵押權，於90年3月22日辦妥抵押權設定登記，存續期間自90年3月22日起至120年3月21日，債務清償日期依各個債務契約之約定。

債務人依上開契約向相對人貸款643萬元、245萬元、400萬元，並約定其如未依約履行，即喪失分期償還之權利或期限之利益，債務視為全部到期，必須一次全部清償本息，並按逾期6個月以內者，按約定利率10﹪，逾期超過6個月者，按約定利率20﹪加付違約金，詎債務人上開借款分別繳款至97年10月11日、97年10月16日、97 年10月20日止，即未依約繳納，債務應視為全部到期。

又丙○○已於98年4月8日將附表編號1不動產之所有權移轉為甲○○所有，乃依民法第873條規定，聲請拍賣抵押物等情，並提出貸款契約3份、增補契約書、他項權利證明書、抵押權設定契約書各1份、土地登記謄本、放款客戶往來明細各3份為證，是依前揭規定，相對人據以聲請准許拍賣附表之土地，自屬有據。

甲○○雖以其已自丙○○受讓附表編號1不動產為辯。

然按不動產所有人設定抵押權後，得將不動產讓與他人，但其抵押權不受影響，民法第867條亦定有明文，亦即抵押權不因此而受影響，抵押權人得本於追及其物之效力實行抵押權。

是縱丙○○已將附表編號1不動產讓與甲○○，相對人仍得就附表編號1不動產行使抵押權。

至抗告人以其餘上開情詞指摘原裁定不當，核屬對於實體權利存否之爭執，並非本件非訟程序所得審究，依首開說明，自應就其爭執之實體事項，另行起訴，以資解決。

綜上，原法院據以准許相對人拍賣抵押物之聲請，並無不當。

抗告人以前揭抗告意旨為辯，請求廢棄原裁定，並無理由，應予駁回。

依非訟事件法第46條、第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條、第85條第1項，裁定如主文。

中 華 民 國 98 年 7 月 10 日
民事第二庭 審判長法 官 黃茂宏
法 官 陳端宜
法 官 蘇雅慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出再抗告狀，並繳納再抗告費新臺幣1000元。
再為抗告應以適用法規顯有錯誤為理由，並經本院之許可，該許可以原裁定所涉及之法律見解具有原則上重要性者為限，並委任律師為代理人。
抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或抗告人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審代理人。
前項情形應於提起再抗告或委任時釋明之。
中 華 民 國 98 年 7 月 10 日
書記官 劉昀匊
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│ 附表：                                                                                   │
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│ 編 │        土      地      坐      落      │地│  面  積  │        │                │
│    ├───┬────┬───┬───┬───┤  ├─────┤權利範圍│  備      考    │
│ 號 │縣  市│鄉鎮市區○  段  ○ ○段 │地  號│目│平方公尺  │        │                │
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│ 1  │嘉義縣│太保市  │ 田尾 │ 田尾 │152   │田│  1,145   │全部    │所有權人：甲○○│
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│ 2  │嘉義縣│太保市  │ 田尾 │ 田尾 │216   │田│  1,273   │全部    │所有權人：丙○○│
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│ 3  │嘉義縣│太保市  │ 田尾 │ 田尾 │591   │田│  1,516   │全部    │所有權人：丙○○│
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