嘉義簡易庭(含朴子)民事-CYEV,98,嘉聲再,1,20090713,1

臺灣嘉義地方法院民事裁定 98年度嘉聲再字第1號
再審原告 丙○○
法定代理人 乙○○
再審被告 甲○○
再審原告對於民國97年12月30日本院97年度司促字第17337號支付命令提起再審之訴，本院裁定如

主 文

再審之訴駁回。

再審訴訟費用由再審原告負擔。

理 由

一、本件再審原告主張：其因中風癱瘓至嘉義市芳安護理之家療養院接受照護已4年以上，於民國97年7月間因腦幹中風經救治後已成植物人狀態。

嗣其家屬接獲鈞院98年度司執字第8135號執行命令，於98年4月24日聲請閱卷後方知悉再審被告聲請鈞院核發支付命令，經鈞院裁定97年度司促字第17337號支付命令，並經寄存送達確定，再審被告再以之為執行名義對其為強制執行。

惟查，系爭支付命令有如下再審事由存在：(一)、系爭支付命令係送達至嘉義市○區○○街127巷17 號，並寄存於當地派出所，未送達至其實際住所地即芳安護理之家療養院，不生送達效力。

(二)、其並未負欠再審被告任何債務，再審被告提出之支票影本係屬偽造或變造之證物。

爰依法聲請再審，並聲明：系爭支付命令應予廢棄。

二、按支付命令須經合法送達債務人收受後，債務人未於20日之不變期間內向發支付命令之法院提出異議者，其支付命令始與確定判決有同一之效力，並發生實質上之確定力及執行力，此觀之民事訴訟法第516條第1項、第521條自明。

該20 日之不變期間，應自支付命令送達後起算，如未經合法送達，則20日之不變期間無從起算，支付命令不能確定。

倘支付命令未經合法送達，法院誤認未確定之裁判為確定，依聲請付與確定證明書者，不生該裁判已確定之效力。

又支付命令於核發後3個月內不能送達於債務人者，依民事訴訟法第515條第2項規定，其命令失其效力，自不生聲明異議或聲請再審之問題（最高法院91年度台簡上字29號判決參照）。

三、經查，本院97年度司促字第17337號支付命令即系爭支付命令於97年12月30日裁定，於98年1月14日對嘉義市○區○○街127巷17號送達予再審原告，因未獲會晤本人，亦無得受領文書之同居人或受僱人收受文書，而寄存於嘉義市政府警察局第二分局長竹派出所等情，業據本院依職權調閱上開支付命令卷宗審認屬實。

按民事訴訟法第138條所規定之寄存送達，限於不能依同法第136條及第137條規定行送達者，始得為之。

而再審原告雖將戶籍設於嘉義市○區○○街127 巷17號，此為再審原告所自承，惟住所之認定，依民法第20條規定：係依一定事實，足認以久住之意思，住於一定之地域者，即為設定其住所於該地。

至戶籍法為戶籍登記之行政管理規定，戶籍地址並非認定住所之唯一標準。

本件再審原告主張其因中風癱瘓，居住於嘉義市芳安護理之家療養院接受照護已4年以上，實際上並未居住於戶籍地等語，業據提出與所述相符之診斷證明書1紙在卷可稽，所述應係真實。

則再審原告顯未居住其戶籍地內，而系爭支付命令既未向再審原告實際之住居所送達，前開以嘉義市○區○○街127巷17號送達處所之寄存送達自不合法。

系爭支付命令既未經合法送達，則20日之不變期間無從起算，支付命令不能確定。

依前所述，法院誤認未確定之裁判為確定，依聲請付與確定證明書者，不生該裁判已確定之效力。

又支付命令於核發後3個月內不能送達於債務人者，依民事訴訟法第515條第2項規定，其命令失其效力，自不生聲明異議或聲請再審之問題。

綜上，再審原告對未合法送達而業已失效之支付命令提起再審之訴，核與再審之訴要件不合，本院自應以裁定駁回。

四、依民事訴訟法第502條第1項、第95條、第78條，判決如主文。

中 華 民 國 98 年 7 月 13 日
臺灣嘉義地方法院嘉義簡易庭
法 官 蘇姵文
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本庭（嘉義市○○路308之1號）提出上訴狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
民事訴訟法第436條之24第2項規定：對小額程序之第一審裁判之上訴或抗告，非以其違背法令為理由，不得為之。
中 華 民 國 98 年 7 月 13 日
書記官 林朝雄