臺灣花蓮地方法院刑事-HLDM,104,簡,21,20150518,1

臺灣花蓮地方法院刑事簡易判決 104年度簡字第21號
公 訴 人 臺灣花蓮地方法院檢察署檢察官
被 告 劉桂蘭
張德琳
上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴（103年度偵字第4966號），本院裁定改依簡易判決處刑（104年度易字第44號），判決如下：

主 文

劉桂蘭共同犯詐欺得利罪，處有期徒刑壹年壹月；

又共同犯侵占罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

均緩刑伍年，並應依附件二即和解書所示之內容履行賠償義務。

張德琳共同犯詐欺得利罪，處有期徒刑壹年壹月；

又共同犯侵占罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

均緩刑伍年，並應依附件二即和解書所示之內容履行賠償義務。

犯罪事實及理由

一、本案犯罪事實、證據及論罪所適用之法條，除補充被告2 人與告訴人簡月卿103年12月16日之和解書影本1份、被告2 人在本院準備程序中之自白，及本院電話紀錄2 份外，其餘均引用如附件一檢察官起訴書所載。

二、爰以行為人之責任為基礎，爰審酌被告2 人向告訴人借貸，卻不思以正常途徑還款，反共同以無法兌現之「芭樂票」向告訴人換票，嗣又侵占陳懿霞欲償還告訴人之新臺幣（下同）35萬借款，致使告訴人受有非輕之財產上損害，被告2 人所為實無足取；

惟念被告2 人於犯後尚能坦承犯行，且均與告訴人於庭外達成和解，並已陸續償還告訴人45,000元，有被告2人與告訴人簡月卿103年12月16日之和解書影本1 份及合作金庫銀行存款憑條影本5張在卷可查（本院卷第25-26頁），態度尚可，兼衡被告2 人之均高職畢業之智識程度，及其經濟狀況、犯罪之動機、手段等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就被告2 人侵占犯行部分，諭知如主文所示之易科罰金折算標準，以資懲儆。

又被告2 人於行為後，刑法第50條已於102年1月23日修正公布，自同年月25日施行，修正前之刑法第50條係規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」

，修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。

但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。

前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依刑法第51條規定定之。」

經比較上開修正前後之規定，依修正前之刑法第50條規定，得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪既應併合處罰之，則被告就原得易科罰金之罪將喪失易科罰金之機會（司法院大法官會議釋字第144 號解釋意旨），自應以修正後刑法第50條之規定較有利於被告2 人，則依刑法第2條第1項但書之規定，就被告2 人數罪併罰定應執行刑部分，適用修正後刑法第50條第1項但書第1款之規定論處。

依此，被告2 人所犯前揭詐欺得利罪及侵占罪雖均經宣告有期徒刑之罪，然依修正後刑法第50條第1項但書第1款之規定，即不併合處刑，附此敘明。

三、又被告劉桂蘭雖於100年6月27日經本院100年度訴字第52 號判決判處有期徒刑2年，緩刑2年確定，惟該刑之宣告於 102年6月26日緩刑期滿未經撤銷，依刑法第76條，其刑之宣告失其效力。

此外，被告劉桂蘭及張德琳均未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可徵（本院卷第8-9頁），又被告2人業已與告訴人簡月卿達成和解，並約定被告2人應於每月20日前匯款1萬5 千元至告訴人簡月卿合庫帳戶，共分60期（即103年12月至108年11月止）償還借款，被告2人並自103年12月至104年2月間已陸續償還45,000元，有上開和解書影本1份及存款憑條影本5張在卷可查（本院卷第25-26 頁），並審酌告訴人表示同意以和解書內容為條件，給予被告2 人緩刑，有本院電話紀錄在卷可考（本院卷第33頁），堪認被告經此偵審教訓，信已足收警惕之效，應無再犯之虞，本院認其宣告之刑之暫不執行為適當，爰依法諭知緩刑5 年，以啟自新，並觀後效。

又本院為督促被告確實履行和解條件，認有依照刑法第74條第2項第3款規定，命被告履行如附件二所示之借貸立約書（和解書）之和解條件之必要，而併為此附負擔之宣告。

被告如有違反所定負擔未履行賠償，且情節重大者，告訴人得依刑法第75條之1第1項第4款之規定，聲請檢察官為撤銷緩刑宣告之聲請，執行宣告刑，併予敘明。

四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項，修正前刑法第339條第2項，刑法第2條第1項前段、第28條、第335條第1項、第41條第1項前段、第74條第1項第1款、第2項第3款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內敘明上訴理由，向本院提起上訴。

中 華 民 國 104 年 5 月 18 日
刑事第一庭 法 官 林敬超
上列正本證明與原本無異。
如對本判決不服，應於送達後10日內，向本院提出上訴狀（應抄附繕本）告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 104 年 5 月 18 日

書記官 王馨瑩
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第335條
（普通侵占罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 1 千元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第339條
（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50 萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。
【附件一：起訴書】
【附件二：和解書】