臺灣花蓮地方法院刑事-HLDM,109,花易,27,20200821,1

臺灣花蓮地方法院刑事判決 109年度花易字第27號
聲 請 人 臺灣花蓮地方檢察署檢察官
被 告 吳丞凱



上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請簡易判決處刑（109年度毒偵字第462號），本院認為不得逕以簡易判決處刑（109年度花簡字第374號)，改依通常程序審理，判決如下：

主 文

本件公訴不受理。

理 由

一、公訴意旨略以：被告吳丞凱基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國109 年5 月11日17時16分許為警採尿回溯96小時內某時，在花蓮縣○○鄉○○村○○路000 巷0 號住處，以將甲基安非他命置於玻璃球內加熱燒烤吸食煙霧之方式，施用甲基安非他命1 次。

嗣於同日16時17分許，為警在花蓮縣○○鄉○○路000 巷0 號前拘提查獲，因吳丞凱為列管之毒品調驗人口，經警徵得其同意採集尿液，送驗結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，而悉上情。

因認被告涉犯毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品罪嫌等語。

二、按案件起訴之程序違背規定者，應諭知不受理之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303條第1款、第307條分別定有明文。

次按毒品危害防制條例於109 年1 月15日修正公布、7 月15日生效施行，該條例第20條第1項、第3項規定：「按犯第10條之罪者，檢察官應聲請法院裁定，或少年法院（地方法院少年法庭）應先裁定，令被告或少年入勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾2 月；

依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3 年後再犯第10條之罪者，適用前二項之規定。」

；

第23條第2項規定：「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，三年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理。」

；

第35條之1第2款規定：「毒品危害防制條例中華民國108 年12月17日修正之條文施行前犯第10條之罪之案件，於修正施行後，依下列規定處理：一、偵查中之案件，由檢察官依修正後規定處理。」

，而毒品危害防制條例第20條、第23條係訴追條件之變更，屬於程序事項，依程序從新原則，毋庸為新舊法比較，逕適用修正後規定；

再按最高法院97年度第5 次刑事庭決議意旨固將92年7 月9 日修正公布、93年1 月9 日施行之毒品危害防制條例第20條、第23條之施用毒品刑事處遇程序，區分為「初犯」及「五年內再犯」、「五年後再犯」，並發展出「三犯」之概念，即被告只要曾經在觀察勒戒執行完畢後之五年內再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，仍應依法追訴處罰，是以實務上於本次修法前之舊法時代就被告三犯施用毒品案件，均依循該決議見解進行判決，然該刑事庭決議既係立基於修正前毒品危害防制條例第20條、第23條所做成，於本次毒品危害防制條例109 年1 月15日修正公布、109 年7 月15日生效施行下，已難謂有何正當性可言，即應回歸新修正毒品危害防制條例第20條規定，無論被告是否係3 犯以上，均應視被告本次施用毒品犯行距前次觀察勒戒執行完畢是否已超過3 年，如是，即應將被告送觀察勒戒，如否，即應追訴處罰，不因其間是否因另犯該罪經起訴判刑或執行而受影響。

三、經查，被告前因施用毒品案件，經本院以105 年度毒聲字第16號裁定送觀察、勒戒，認無繼續施用毒品之傾向，於105年12月19日執行完畢釋放出所，由臺灣花蓮地方檢察署檢察官以105 年度毒偵緝字第185 號、第186 號為不起訴處分確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷足憑，而被告本次109 年5 月11日17時16分許為警採尿回溯96小時內某時，再犯施用毒品案件，雖已屬3 犯以上，然揆諸修正後毒品危害防制條例第20條、第23條規定，被告本次施用毒品既已逾前次觀察勒戒執行完畢3 年以上，即已不合於訴追條件，本案應回歸適用觀察、勒戒及強制戒治之規定。

檢察官依修正前毒品危害防制條例第23條第2項規定於109 年8 月10日提起公訴，並於109 年8 月18日繫屬本院，而毒品危害防制條例於109 年7 月15日生效施行，是以本案於繫屬本院時，檢察官起訴已違背修正後毒品危害防制條例之訴追條件程序規定，本案不得追訴處罰，本院爰依刑事訴訟法第452條規定，改依通常程序審理，並不經言詞辯論，逕行諭知不受理之判決。

四、據上論斷，依刑事訴訟法第452條、第303條第1款、第307條，判決如主文。

中 華 民 國 109 年 8 月 21 日
刑事第四庭 審判長 法 官 梁昭銘
法 官 林思婷
法 官 高郁茹
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 109 年 8 月 24 日

書記官 洪美雪