臺灣高等法院花蓮分院刑事-HLHM,108,聲,238,20191218,1

臺灣高等法院花蓮分院刑事裁定 108年度聲字第238號
聲 請 人 臺灣高等檢察署花蓮檢察分署檢察官
受 刑 人 陳志華




上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：108年度執聲字第120號），本院裁定如下：

主 文

陳志華因犯如附表所示各罪所處之有期徒刑，應執行有期徒刑拾參年捌月。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人陳志華因違反毒品危害防制條例等案件，經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾30年，刑法第51條第5款定有明文。

另刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。

但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。

」(第1項)、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」

(第2項)。

次按數罪併罰固應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑。

然刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；

分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（最高法院103 年第14次刑事庭會議決議、93年度台非字第192 號刑事判決意旨參照）。

又易科罰金，以犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者為限，故數罪中，如有最重本刑逾5年或宣告刑逾6 月者，因根本不得易科罰金，則併合處罰結果，自亦不得易科罰金，觀諸刑法第51條、第41條第1項之規定自明（司法院大法官會議釋字第144 號解釋意旨參照）。

三、經查：

(一)受刑人陳志華因違反毒品危害防制條例等案件，經法院判處如附表所示之刑（本院係犯罪事實最後判決之法院），均經確定在案，此有如附表所示判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份附卷可憑。

而受刑人犯附表編號1、2 所示為得易科罰金之罪，附表編號11至12所示為得易服社會勞動，不得易科罰金之罪，依刑法第50條第1項但書之規定固不得併合處罰。

然聲請人之聲請乃係應受刑人之請求而提出，有刑事聲請狀可參，是依刑法第50條第2項之規定，聲請人就附表所示各罪聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。

又附表編號1至3曾經法院定應執行有期徒刑1年5月，編號4至10曾經法院定應執行有期徒刑12年4月，編號11至12曾經法院定應執行有期徒刑6 月，基於不利益變更禁止原則之法理，本件量刑即應以有期徒刑14年3 月為上限。

爰審酌受刑人自民國81年間起，即陸續有麻醉藥品管理條例、槍砲彈藥刀械管制條例、毒品等前科素行，犯罪紀錄非少，彰顯受刑人對法律之漠然心態，且相同罪質之犯罪，亦有一再違犯之紀錄，表露其犯罪之人格特質與傾向，犯罪行為並非偶發。

參以其於附表所犯之罪，法益形態相同者，加重效應有限，兼衡相關刑事政策目的、刑罰經濟、責罰相當性與刑法第51條第5款採限制加重原則之立法意旨，認以量處如主文所示之應執行刑為適當。

另受刑人上開所犯得易科罰金與不得易科之他罪併合處罰結果，依前揭說明，自不得易科罰金。

(二)聲請書附表以下所載，容有誤會，均應更正如附表所示：⒈聲請書附表編號1：⑴按持有槍枝乃繼續犯，犯罪行為應持續至停止持有為止。

是聲請書附表編號1 所示「犯罪日期」欄僅記載受刑人開始持有之時間，容有所誤。

⑵聲請書附表編號1之宣告刑雖記載 「併科罰金新臺幣15萬元」。

然罰金刑不得與有期徒刑合併定應執行刑，此觀刑法第51條之規定自明，此部分應屬贅載。

⒉聲請書附表編號3之犯罪日期應為「104/10/14」，聲請書誤載為「104/10/04」。

⒊聲請書附表編號5至12：⑴聲請書附表編號5 至12所示案件之最後事實審案號應為本院「106 年度上更(一)字第16號」，聲請書附表此部分應有誤載。

⑵聲請書附表編號4 至10所示之罪，前經法院合併定應執行有期徒刑「12年4 月」，聲請書此部分載為「12年」，應屬誤載。

⑶聲請書附表編號6所示之罪，其「宣告刑」應為「9年」，聲請書此部分亦屬誤載。

四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第50條第1項、第2項，裁定如主文。

中 華 民 國 108 年 12 月 18 日
刑事庭審判長法 官 劉雪惠
法 官 林信旭
法 官 廖曉萍
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
抗告書狀，並應敘述抗告之理由。
中 華 民 國 108 年 12 月 18 日
書記官 廖子絜