臺灣高等法院花蓮分院刑事-HLHM,110,上訴,21,20210329,1

臺灣高等法院花蓮分院刑事判決 110年度上訴字第21號
上 訴 人 臺灣臺東地方檢察署檢察官
被 告 吳泰錫
上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺東地方法院109年度訴緝字第5號中華民國109年12月28日第一審判決（起訴案號：臺灣臺東地方檢察署108年度毒偵字第420、472號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、公訴意旨略以：被告吳泰錫（下稱被告）基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國（下同）108年8月19日下午4時許，在臺東火車站廁所內，以將海洛因置入針筒內注射靜脈血管之方式，施用第一級毒品海洛因1次；

又以將甲基安非他命置於玻璃球內點火燒烤後吸食煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次，因認被告係犯毒品危害防制條例第10條第1、2項之施用第一、二級毒品罪嫌等語。

二、檢察官上訴意旨以：毒品危害防制條例第20、23條於109年1月15日修正、同年7月15日施行。

本案經檢察官於108年9月26日提起公訴，係在上開條文修正施行前繫屬法院，是於提起公訴時檢察官無從審酌上開條文修正後之立法意旨，該起訴並未違背法令。

又依最高法院刑事大法庭109年度台上大字第3826號裁定之見解，應認除檢察官有為緩起訴處分之情形外，其他在觀察、勒戒執行完畢釋放超過3年之施用毒品案件均應重新聲請觀察、勒戒，然未闡明檢察官應為緩起訴處分先行之意旨。

再參以毒品危害防制條例第35條之1之立法理由：若該等案件於修正施行前已繫屬於法院或少年法院（地方法院少年法庭）者，為求程序之經濟，法院或少年法院（地方法院少年法庭）應依修正施行後之規定處理，即應依職權為觀察、勒戒或強制戒治之裁定，是法院依裁定被告送觀察、勒戒，而非為不受理判決，原判決未審酌此部分，難謂適法，爰提起上訴，請求將原判決撤銷，更為適當合法之判決等語。

三、刑事訴訟法第303條第1款規定，案件有起訴之程序違背規定之情形者，應諭知不受理之判決。

此所稱起訴之程序違背規定，係指檢察官提起公訴之訴訟行為於程序上有違法律之規定而言。

又同條規範起訴程序違背規定之情形，第1款係概括規定，其餘為列舉規定，其中第3款、第5款有屬檢察官「起訴後」始發生情事變更事由，致法院不能為實體判決之情形。

基於相同解釋，第1款「起訴之程序違背規定」，無須侷限於起訴時為斷，因起訴後始發生之情事變更事由，致法院不能為實體上之審理及實體判決者，亦屬之。

毒品條例第35條之1第2款規定，係仿87年5月20日修正施行之第35條所增訂，然斯時毒品條例對施用毒品者戒癮治療處遇方式僅有「觀察、勒戒或強制戒治」一途，與之後歷次修法已得為多元處遇，誠難相提並論，適用上自應與時俱進，且該條文第2款前段所稱「審判中之案件，由法院或少年法院（地方法院少年法庭）依修正後規定處理」，旨在規範修正施行前已繫屬於法院之是類案件，法院應按其訴訟程序進行程度，適用修正後相關規定為審認，並未明文應一律依職權裁定觀察、勒戒。

則法院對於審判中之案件，視個案情形，分別裁定令入勒戒處所觀察、勒戒，或判決不受理，俾檢察官衡酌判斷如何經由多元化之緩起訴處遇達成戒除毒癮目的，均屬「依修正後規定處理」之範疇。

至於立法理由究非法律條文，且所載由法院依職權為觀察、勒戒之裁定，僅止於謀求程序之經濟，並未兼顧被告得獲多元處遇之權益保障，宜解釋為例示說明，無從執此逕謂立法者有意排除其他修正後規定之適用。

準此，法院依職權裁定觀察、勒戒，或為不受理之判決，依憑法條文義、立法理由，或基於被告利益、修法意旨，均屬有據（最高法院刑事大法庭109年度台抗大字第1771號裁定意旨參照）。

四、被告前於92年間因施用毒品案件，經裁定送觀察、勒戒，嗣因認有繼續施用毒品傾向，經裁定送強制戒治，於92年11月20日停止戒治出所，於93年5月21日保護管束期滿未經撤銷視為執行完畢，其後雖多次犯施用毒品罪，然均未曾接受觀察、勒戒或強制戒治之執行或檢察官為緩起訴處分之紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，是檢察官起訴被告於108年8月19日施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯行，距其最近1次強制戒治執行完畢釋放日，顯已逾3年，依修正後毒品危害防制條例第20條規定，即不得逕行起訴，原審以檢察官未及適用修正後之規定，逕予起訴，起訴之程序違背規定，而為不受理判決，揆諸前揭最高法院大法庭裁定意旨，核無不合。

檢察官執前詞上訴指摘原判決不當，為無理由，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

五、依刑事訴訟法第368條、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 110 年 3 月 29 日
刑事庭審判長法 官 張健河
法 官 李水源
法 官 林慧英
以上正本證明與原本無異。
被告犯施用第二級毒品罪部分不得上訴。
其餘如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述理由者，並得於提起上訴狀後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 110 年 3 月 29 日
書記官 郭怡君