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臺灣雲林地方法院民事判決 103年度虎簡字第129號
原 告 陳春潮
陳春生
共 同
訴訟代理人 黃富毅
被 告 王森煌
王森誠
王慈惠（王森淵之繼承人）
王致迪（王森淵之繼承人）
林釩祐（王森淵之繼承人）
王程玉珠（王森淵之繼承人）
王黃𠍓（王森衛之繼承人）
王彥二（王森衛之繼承人）
王鏗菘（王森衛之繼承人）
王麗慧（王森衛之繼承人）
王麗華（王森衛之繼承人）
王麗萍（王森衛之繼承人）
王麗虹（王森衛之繼承人）
王慈仁（王森淵之繼承人）
上列當事人間請求確認抵押權不存在等事件，本院於中華民國104 年7 月29日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告王慈惠、王致迪、林釩祐、王程玉珠、王慈仁應就被繼承人王森淵所遺原告所共有坐落雲林縣虎尾鎮○○段○○○地號土地，於民國七十七年以虎地普字第○一○六一九號收件，於民國七十七年十一月十四日登記，設定擔保債權額比例五分之一，擔保債權總金額新臺幣貳拾萬元，存續期間自民國五十一年八月一日起至民國五十二年八月一日止，設定權利範圍全部，設定義務人為周新傳之抵押權辦理繼承登記後，再將該抵押權登記予以塗銷。
被告王黃𠍓、王彥二、王鏗菘、王麗慧、王麗華、王麗萍、王麗虹應就被繼承人王森衛所遺原告所共有坐落雲林縣虎尾鎮○○段○○○地號土地，於民國七十七年以虎地普字第○一○六一九號收件，於民國七十七年十一月十四日登記，設定擔保債權額比例五分之一，擔保債權總金額新臺幣貳拾萬元，存續期間自民國五十一年八月一日起至民國五十二年八月一日止，設定權利範圍全部，設定義務人為周新傳之抵押權辦理繼承登記後，再將該抵押權登記予以塗銷。
被告王森煌、王森誠應將原告所共有坐落雲林縣虎尾鎮○○段○○○地號土地，於民國七十七年以虎地普字第○一○六一九號收件，於民國七十七年十一月十四日登記，設定擔保債權額比例各五分之一，擔保債權總金額新臺幣貳拾萬元，存續期間自民國五十一年八月一日起至民國五十二年八月一日止，設定權利範圍全部，設定義務人為周新傳之抵押權登記，均予以塗銷。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一、該訴訟標的對於數人必須合一確定時，追加其原非當事人之人為當事人者，不在此限；
上開規定於簡易訴訟程序適用之，民事訴訟法第255條第1項第2 、5 款、第436條第2項分別定有明文。
本件原告起訴時，請求判決確認原告分別共有坐落雲林縣虎尾鎮○○段000 地號土地（下稱系爭土地），訴外人王森淵、王森雄、王森衛、被告王森煌、被告王森誠（即繼承訴外人即被繼承人王圓於民國51年8 月25日設定登記之抵押權）於77年11月14日所設定擔保新臺幣（下同）200,000 元之抵押權（收件字號：虎地普字第010619號，債權比例各5 分之1 ，權利範圍全部，存續期間自51年8 月1 日起至52年8 月1 日止，債務人周新傳，下稱系爭抵押權）不存在，並將前開抵押權塗銷。
㈠查王森淵業於92年5 月25日死亡後，其就系爭土地抵押權之權利義務關係，由其如附表一所示之繼承人即被告王程玉珠、王慈仁、王慈惠、王致迪、林釩祐（下稱被告王程玉珠等人）繼承，惟迄未就王森淵於77年11月14日所設定擔保新臺幣（下同）200,000 元之抵押權（收件字號：虎地普字第010619號，債權比例5 分之1 ，權利範圍全部，存續期間自51年8 月1 日起至52年8 月1 日止，債務人周新傳，如附表三所示之抵押權，下稱系爭抵押權1 ）辦理繼承登記等情，有上開被繼承人、繼承人之繼承系統表、戶籍登記簿、戶籍謄本、土地登記謄本，土地登記簿、本院103 年5 月16日雲院通家悅決103 家聲字第925 號函、104 年4 月14日雲院通家溫決104 家聲字第838 號函、臺灣臺中地方法院104 年4 月22日中院東家繼方字第0000000000號函等件附卷為證（參本院卷㈠第4 頁至第12頁、第81頁至第98頁、第134 頁，本院卷㈡第5 頁至第22頁、第28頁至第29頁），堪信為真實。
次查，王森衛業於88年1 月9 日死亡後，其就系爭土地抵押權之權利義務關係，由其如附表二所示之繼承人即被告王黃𠍓、王彥二、王鏗菘、王麗華、王麗惠、王麗萍、王麗虹（下稱被告王黃𠍓等人）繼承，惟迄未就王森衛於77年11月14日所設定擔保新臺幣（下同）200,000 元之抵押權（收件字號：虎地普字第010619號，債權比例5 分之1 ，權利範圍全部，存續期間自51年8 月1 日起至52年8 月1 日止，債務人周新傳，如附表五所示之抵押權，下稱系爭抵押權2 ）辦理繼承登記等情，有上開被繼承人、繼承人之繼承系統表、戶籍登記簿、戶籍謄本、土地登記謄本，土地登記簿、本院103年5 月26日雲院通家瑞決103 家聲字第927 號函等件附卷為證（參本院卷㈠第4 頁至第12頁、第106 頁至第114 頁、第132 頁），信屬真實。
另查，王森雄業於92年3 月27日死亡後，法定繼承人即訴外人王致力、王南力、王寶嫻均拋棄繼承乙情，有上開被繼承人、繼承人之繼承系統表、戶籍登記簿、戶籍謄本、本院103 年5 月16日雲院通家悅決103 家聲字第926 號函等件在卷可稽（參本院卷㈠第99頁至第105 頁、第133 頁），堪信為真實。
㈡依前開說明，本件原告起訴時原列王森淵、王森衛、王森雄為被告，嗣於訴訟繫屬時，撤回對之起訴，並追加王森淵之繼承人即被告王程玉珠等人為被告；
復追加王森衛之繼承人即被告王黃𠍓等人為被告，與前開規定，核無不合，應予准許。
㈢並於本院104 年7 月29日當庭變更聲明為：⒈被告王程玉珠等人應就被繼承人王森淵所遺原告所共有系爭土地之系爭抵押權1 辦理繼承登記後，再將該抵押權登記予以塗銷。
⒉被告王黃𠍓等人應就被繼承人王森衛所遺原告所共有系爭土地之系爭抵押權2 辦理繼承登記後，再將該抵押權登記予以塗銷。
⒊被告王森煌、王森誠應將原告所共有系爭土地，於77年11月14日所設定擔保200,000 元之抵押權（收件字號：虎地普字第010619號，設定擔保債權額比例各5 分之1 ，存續期間自51年8 月1 日起至52年8 月1 日止，設定權利範圍全部，設定義務人為周新傳，如附表四、六所示之抵押權，下合稱系爭抵押權3 ）登記，均予以塗銷。
二、被告王森煌、王森誠、王黃𠍓、王鏗菘、王麗華、王麗慧、王麗萍、王麗虹、王程玉珠、王慈仁、王慈惠、王致迪、林釩祐未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告主張：周新傳於51年8 月1 日將系爭土地設定系爭抵押權予王圓，以擔保王圓對其之債權。
惟王圓於73年11月10日死亡，由王森淵、王森雄、王森衛、被告王森誠、被告王森煌繼承，後王森淵於92年5 月25日死亡，被告王程玉珠等人為王森淵之繼承人；
王森衛於88年1 月9 日死亡，被告王黃𠍓等人為王森衛之繼承人，且迄未辦理繼承登記。
而周新傳於66年2 月4 日因判決確定將系爭土地移轉登記予訴外人陳連桂，陳連桂於68年2 月25日死亡，由訴外人陳程玉善、原告陳春生因繼承取得系爭土地（應有部分各2 分之1 ），復陳程玉善於102 年12月4 日死亡，由原告陳春潮因繼承取得系爭土地應有部分2 分之1 ，系爭土地由原告所分別共有，然被告對周新傳之系爭抵押權所擔保之債權，請求權已因時效而消滅，被告於消滅時效完成後復未於5 年間實行其抵押權，系爭抵押權亦歸於消滅。
茲原告為系爭土地之所有權人，爰依法提起本件訴訟，請求被告分別塗銷系爭抵押權1 、系爭抵押權2 、系爭抵押權3 之登記等語。
並聲明：如主文所示。
二、被告辯稱：㈠被告王彥二則以：依司法院釋字第107 號、第164 號之解釋意旨，已登記不動產之所有物物上請求權不適用民法第125條之規定，應無消滅時效之適用，原告自應清償債務，始得塗銷系爭抵押權2 之設定登記等語置辯，並聲明：原告之訴駁回。
㈡被告王森煌、王森誠、王黃𠍓、王鏗菘、王麗華、王麗惠、王麗萍、王麗虹、王程玉珠、王慈仁、王慈惠、王致迪、林釩祐均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、得心證之理由：㈠按請求權，因15年間不行使而消滅。
以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段、第880條定有明文。
次按繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。
但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不在此限，民法第1148條第1項亦有明文。
再按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；
各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求，民法第767條第1項中段、第821條前段規定甚明。
又所有人排除侵害請求權，為物權，有對世之效力，抵押權之設定登記及抵押權內容變更之登記，既屬抵押人與抵押權人雙方合意而經登記始得成立生效之行為。
倘抵押權業已消滅，仍未為抵押權登記之塗銷時，則所有人自得基於所有人之排除侵害請求權訴請排除之（最高法院96年度台上字第859 號判決意旨參照）。
再消滅時效有中斷或不完成之問題，除斥期間則否，即權利人若未在除斥期間未經過前行使其權利，俟期間經過，權利即歸消滅，民法第880條之5年期間即屬除斥期間（最高法院85年度台上字第646 號判決意旨參照）。
㈡本件原告主張之事實，已據其提出與所述相符之土地登記簿、土地登記謄本、王森淵、王森衛之繼承系統表、戶籍登記簿、戶籍謄本，及本院103 年5 月26日雲院通家瑞決103 家聲字第927 號函、同年月16日雲院通家悅決103 家聲字第925 號、第926 號函、104 年4 月14日雲院通家溫決104 家聲字第838 號函、臺灣臺中地方法院104 年4 月22日中院東家繼方字第0000000000號函存卷可考（參本院卷㈠第4 頁至第12頁、第30頁至第37頁、第81頁至114 頁、第132 頁至第134 頁，本院卷㈡第28頁至第29頁），並有雲林縣虎尾地政事務所103 年5 月7 日虎地一字第0000000000號函暨檢附之土地登記舊簿、土地登記申請書、被繼承人陳程玉善之繼承系統表、遺產分割協議書、戶籍謄本、戶籍登記簿等件在卷可稽（參本院卷㈠第41頁至第77頁），應堪信為真實。
本院審酌系爭抵押權所擔保債權之存續期間至52年8 月1 日，清償日期為52年8 月1 日乙情，有系爭土地登記謄本、土地登記簿可稽，依民法第125條前段規定，上開債權請求權於67年8 月1 日即因罹於15年時效期間而消滅。
而被告於消滅時效完成後，未於5 年間實行系爭抵押權，依民法第880條規定，系爭抵押權應於72年8 月1 日歸於消滅。
系爭抵押權既已消滅，則系爭抵押權登記之繼續存在，自對原告系爭土地之所有權行使構成妨害，被告自負有塗銷系爭抵押權1 、系爭抵押權2 、系爭抵押權3 登記之義務，原告依所有權人之地位，自得請求被告塗銷系爭抵押權1 、系爭抵押權2 、系爭抵押權3 。
從而，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告將系爭抵押權1 、系爭抵押權2 、系爭抵押權3 之登記，予以塗銷，為有理由，應予准許。
㈢次按因繼承、強制執行、徵收、法院之判決或其他非因法律行為，於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權，民法第759條定有明文。
查被告王程玉珠等人負有塗銷系爭抵押權1 之義務，被告王黃𠍓等人負有塗銷系爭抵押權2 之義務，已如前述，又塗銷抵押權性質上為處分行為，被告王程玉珠等人、被告王黃𠍓等人非經辦理繼承登記，不得塗銷，原告於本件訴訟中，併請求被告王程玉珠等人、被告王黃𠍓等人辦理繼承登記，符合訴訟經濟原則，是原告於本件訴訟一併請求被告王程玉珠等人就系爭抵押權1 、被告王黃𠍓等人就系爭抵押權2 辦理繼承登記後，再辦理塗銷抵押權登記，應屬有據。
㈣至被告王彥二雖以前詞置辯，然揆諸司法院釋字第107 號、第164 號之解釋意旨，均係針對已登記不動產之所有權人行使民法第767條所為之解釋，本件被告為抵押權人，並非系爭土地之所有權人，自無從適用上開司法院解釋，被告王彥二上開辯稱，顯有誤會，自不足採，併此敘明。
四、綜上所述，原告依繼承及民法第767條第1項中段規定，請求判決如主文所示，為有理由，應予准許。
五、本件雖係就民事訴訟法第427條訴訟適用簡易程序所為被告敗訴之判決，然命債務人為一定之意思表示之判決確定或其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確定或成立時，債務人已為意思表示，為強制執行法第130條第1項所明定，此類判決必待確定後始生擬制債務人已為意思表示之效力，於判決確定前，無由宣告假執行。
原告請求被告塗銷系爭抵押權，係請求判命被告為塗銷抵押權之意思表示，依上所述，本件尚無依民事訴訟法第389條第1項第3款規定依職權宣告假執行之餘地，併予敘明。
六、本件原告陳明願負擔訴訟費用，基於處分權主義，本院認並不無當，爰諭知如主文第4項所示。
中 華 民 國 104 年 8 月 12 日
虎尾簡易庭 法 官 陳韋仁
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 104 年 8 月 12 日
書記官 王政偉
附表一、被告王森淵之繼承系統表
┌───────┬───────────┬─────────┐
│被繼承人 │子女 │孫子女 │
├───────┼───────────┼─────────┤
│王森淵 │長子王慈仁（繼承） │ │
│（92年5 月25日├───────────┼─────────┤
│歿） │長女王麗珍（103 年歿）│長子林釩祐（繼承）│
│ │配偶林清火（89年歿） │ │
│配偶王程玉珠 ├───────────┼─────────┤
│（繼承） │次子王慈惠（繼承） │ │
│ ├───────────┼─────────┤
│ │三子王慈元（96年歿） │長子王致迪（繼承）│
│ │配偶葉銀玲（90年離婚）├─────────┤
│ │ │次子王則堯（拋棄繼│
│ │ │承） │
└───────┴───────────┴─────────┘
附表二、被告王森衛之繼承系統表
┌───────┬───────────┬─────────┐
│被繼承人 │子女 │孫子女 │
├───────┼───────────┼─────────┤
│王森衛 │長子王裕夫（102年歿） │絕嗣 │
│（88年1月9 日 │ │ │
│歿） ├───────────┼─────────┤
│ │次男王彥二（繼承） │ │
│配偶王黃𠍓 │ │ │
│（繼承） ├───────────┼─────────┤
│ │三男王鏗菘（繼承） │ │
│ │ │ │
│ ├───────────┼─────────┤
│ │長女王麗慧（繼承） │ │
│ │ │ │
│ ├───────────┼─────────┤
│ │次女王麗華（繼承） │ │
│ │ │ │
│ ├───────────┼─────────┤
│ │三女王麗萍（繼承） │ │
│ │ │ │
│ ├───────────┼─────────┤
│ │四女王麗虹（繼承） │ │
│ │ │ │
└───────┴───────────┴─────────┘
附表三：
┌─┬────┬───┬───┬──────┬────┬────┬────┬────┐
│編│抵押權標│抵押權│登記抵│存續期間 │擔保債權│債權額比│ │ │
│ │的 │設定義│押權人├──────┤總金額（│例 │收件字號│登記機關│
│號│ │務人 │ │清償日期 │新臺幣）│ │ │ │
├─┼────┼───┼───┼──────┼────┼────┼────┼────┤
│ │雲林縣虎│ │ │51年8 月1日 │ │ │ │ │
│ 1│尾鎮虎新│周新傳│王森淵│至52年8 月1 │ │ │77年11月│雲林縣虎│
│ │段431 地│ │ │日 │200,000 │5 分之1 │14日虎地│尾地政事│
│ │號土地 │ │ ├──────┤元 │ │普字第 │務所 │
│ │ │ │ │ 52年8月1日 │ │ │010619號│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼────┴───┴───┴──────┴────┴────┴────┴────┤
│備│王森淵已於92年5 月25日死亡。繼承人為被告王程玉珠、被告王慈仁、被告王慈惠、被告│
│註│王致迪、被告林釩祐。 │
└─┴───────────────────────────────────────┘
附表四：
┌─┬────┬───┬───┬──────┬────┬────┬────┬────┐
│編│抵押權標│抵押權│登記抵│存續期間 │擔保債權│債權額比│ │ │
│ │的 │設定義│押權人├──────┤總金額（│例 │收件字號│登記機關│
│號│ │務人 │ │清償日期 │新臺幣）│ │ │ │
├─┼────┼───┼───┼──────┼────┼────┼────┼────┤
│ │雲林縣虎│ │ │51年8 月1日 │ │ │ │ │
│ 1│尾鎮虎新│周新傳│王森煌│至52年8 月1 │ │ │77年11月│雲林縣虎│
│ │段431 地│ │ │日 │200,000 │5分之1 │14日虎地│尾地政事│
│ │號土地 │ │ ├──────┤元 │ │普字第 │務所 │
│ │ │ │ │ 52年8月1日 │ │ │010619號│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼────┴───┴───┴──────┴────┴────┴────┴────┤
│備│ │
│註│ │
└─┴───────────────────────────────────────┘
附表五：
┌─┬────┬───┬───┬──────┬────┬────┬────┬────┐
│編│抵押權標│抵押權│登記抵│存續期間 │擔保債權│債權額比│ │ │
│ │的 │設定義│押權人├──────┤總金額（│例 │收件字號│登記機關│
│號│ │務人 │ │清償日期 │新臺幣）│ │ │ │
├─┼────┼───┼───┼──────┼────┼────┼────┼────┤
│ │雲林縣虎│ │ │51年8 月1日 │ │ │ │ │
│ 1│尾鎮虎新│周新傳│王森衛│至52年8 月1 │ │ │77年11月│雲林縣虎│
│ │段431 地│ │ │日 │200,000 │5分之1 │14日虎地│尾地政事│
│ │號土地 │ │ ├──────┤元 │ │普字第 │務所 │
│ │ │ │ │ 52年8月1日 │ │ │010619號│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼────┴───┴───┴──────┴────┴────┴────┴────┤
│備│王森衛已於88年1 月9 日死亡。繼承人為被告王黃𠍓、被告王彥二、被告王鏗菘、被告王│
│註│麗慧、被告王麗華、被告王麗萍及被告王麗虹。 │
└─┴───────────────────────────────────────┘
附表六：
┌─┬────┬───┬───┬──────┬────┬────┬────┬────┐
│編│抵押權標│抵押權│登記抵│存續期間 │擔保債權│債權額比│ │ │
│ │的 │設定義│押權人├──────┤總金額（│例 │收件字號│登記機關│
│號│ │務人 │ │清償日期 │新臺幣）│ │ │ │
├─┼────┼───┼───┼──────┼────┼────┼────┼────┤
│ │雲林縣虎│ │ │51年8 月1日 │ │ │ │ │
│ 1│尾鎮虎新│周新傳│王森誠│至52年8 月1 │ │ │77年11月│雲林縣虎│
│ │段431 地│ │ │日 │200,000 │5分之1 │14日虎地│尾地政事│
│ │號土地 │ │ ├──────┤元 │ │普字第 │務所 │
│ │ │ │ │ 52年8月1日 │ │ │010619號│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼────┴───┴───┴──────┴────┴────┴────┴────┤
│備│ │
│註│ │
└─┴───────────────────────────────────────┘
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