臺灣宜蘭地方法院行政-ILDA,106,簡,12,20171003,2

臺灣宜蘭地方法院行政訴訟判決 106年度簡字第12號
於民國106年9月26日辯論終結
原 告 陸軍東引地區指揮部
法定代表人 廖建興
訴訟代理人 林映汝
郭柏旻
楊曜綸
被 告 吳宗綸
上列當事人間返還公法上不當得利事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰

主 文

原告之訴駁回。

訴訟費用由原告負擔。

事實及理由

一、程序事項：本件原告因請求返還公法上不當得利而涉訟，訴訟標的金額為新臺幣（下同）93,611元，依行政訴訟法第229條第2項第3款之規定，為適用簡易訴訟程序事件，合先敘明。

二、事實概要：被告甲○○服役原告所屬本部連，於民國101年5月18日任志願役士兵生效，嗣因個人向原告提出不適服現役後，經原告上級機關即國防部陸軍司令部102年2月23日國陸人整字第1020004770號令核定被告「不適服志願士兵」，自102年3月1日零時生效，且通知被告應依比例賠償金額93,611元繳還，被告仍不繳還，原告遂以105年9月27日陸東引人字第1050002732號行政處分書通知被告應於文到7日內賠償原告93,611元，逾期未給付，即逕予強制執行，而被告仍未賠償，為此原告遂提起本件訴訟。

三、本件原告主張：被告甲○○服役原告所屬本部連，於101年5月18日任志願役士兵生效，嗣因個人向原告提出不適服現役後，經原告上級機關即國防部陸軍司令部102年2月23日國陸人整字第1020004770號令核定被告「不適服志願士兵」，自102年3月1日零時生效，被告自101年5月18日服志願役起役後，前三個月受領待遇共計118,245元（每月本俸9,455元、專業加給14,170元、志願役加給6,000元、地域加給9,790元，合計每月待遇39,415元），被告應服法定役期為4年即105年5月18日止，惟其實際於102年3月1日核定不適服現役，尚未服完法定役期仍有38個月，依比例計算應賠償金額為93,611元，原告於105年9月27日發函送達被告住所通知被告繳還，被告仍拒不繳回，被告無受領該筆薪資之法源依據，顯係無法律上之原因而受有利益，業已構成公法上之不當得利，依行政訴訟法第8條第1項之規定，訴訟被告清償，並聲明：1、被告應給付原告93,611元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。

2、訴訟費用由被告負擔。

四、被告則辯稱：伊願意賠償，不知如何申請分期付款等語。

五、本院之判斷：

（一）按提起行政爭訟，須其爭訟有權利保護必要，即具有爭訟之利益為前提，倘原告可以用其他更符合事實需要之有效途徑，達成請求保護之目的，其提起行政訴訟即應認欠缺保護必要。

且按「行政訴訟法第107條第1項各款係屬廣義之『訴的利益』要件，由於各款具有公益性，應由法院依職權調查，如有欠缺或命補正而不能補正者，法院應以裁定駁回之。

至於欠缺當事人適格、權益保護必要之要件，屬於狹義之『訴的利益』之欠缺，此等要件是否欠缺，常須審酌當事人之實體上法律關係始能判斷，自以判決方式為之，較能對當事人之訴訟程序權為周全之保障……行政訴訟法第107條第2項所定：『撤銷訴訟，原告於訴訟誤列被告機關者，準用第1項之規定。』

係法律就特殊情形所作之例外規定，由此可知同條第1項第10款所定『不備其他要件』並非當然包含當事人適格、權益保護必要要件之欠缺，併此指明。」

（最高行政法院90年6月份庭長法官聯席會議決議參照）。

準此，權利保護必要要件之存在，包括是否誤用訴訟程序致無法達成請求權利保護之目的、原告之損害是否已不存在、原告之請求法律上已無從補救或並無實益等，均為法院進行實體審查之前提，不論訴訟進行程度如何，法院均應依職權予以調查，倘原告不具權利保護之必要，即應以判決予以駁回。

（二）按「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。

二、因個人因素一次受記大過二次以上處分。

三、於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」

、「前項志願書及保證書應載明發生賠償義務時，自願接受執行之意旨，分別存管於個人兵籍資料袋內及由核定志願士兵起役之機關（以下簡稱權責機關）永久保存。」

、「有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給）。」

、「依前條應賠償之金額，由權責機關或委任所屬機關（構）、部隊、學校追繳之。

賠償義務人應於接到追繳通知之次日起，三個月內一次繳納全數賠償金額。

賠償義務人無法一次繳納者，應於接到賠償通知之次日起，一個月內敘明理由，向權責機關申請分期繳納；

其期數及方式如下：一、以每月為一期，最多不得逾二十四期。

分期賠償逾二期未繳，其未到期之期數，視為均已到期，依前項規定追繳之。

二、每期以分期之平均金額繳交之；

其有百元以下之餘數，併入第一期繳交。

賠償義務人屆期未賠償者，由權責機關或委任所屬機關（構）、部隊、學校向管轄之行政法院聲請強制執行。」

志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項、第3項、第3條第1項、第4條分別定有明文。

（三）經查，原告所主張前揭情事，業據其提出國防部海軍司令部102年2月23日國陸人整字第1020004770號令影本1紙、國防部陸軍司令部核定志願士兵不適服人員名冊影本、國防部陸軍司令部志願士兵不適服賠償清冊影本、宜蘭縣宜蘭市戶政事務所函、陸軍東引地區指揮部行政處分書在卷可稽，自堪認無訛。

惟依前揭志願士兵服役不適服現役賠償辦法第4條之規定，原告本得就被告所應給付之款項，於其屆期未受賠償時，向管轄之行政法院聲請強制執行，殊無提起本件一般給付訴訟之必要，是原告起訴請求被告給付上開金額及利息，即屬欠缺權利保護必要，為無理由，應予駁回。

六、本件判決基礎已臻明確，原告其餘之攻擊防禦方法及訴訟資料經本院斟酌後，核與判決不生影響，無一一論述之必要，併予敘明。

據上論結，本件原告之訴為無理由，依行政訴訟法第236條、第98條第1項前段，判決如主文。

中 華 民 國 106 年 10 月 3 日
臺灣宜蘭地方法院行政訴訟庭
法 官 鄭貽馨
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。
上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 106 年 10 月 3 日
書記官 林慶生