臺灣宜蘭地方法院刑事-ILDM,109,單禁沒,41,20200504,1

臺灣宜蘭地方法院刑事裁定 109年度單禁沒字第41號
聲 請 人 臺灣宜蘭地方檢察署檢察官
上列聲請人聲請單獨宣告沒收（109年度聲沒字第21號），本院
裁定如下：

主 文

扣案之第三級毒品愷他命貳包併同難以完全析離之外包裝袋貳個（驗餘毛重共計伍點伍壹伍参公克）、含第三級毒品氯乙基卡西酮之毒咖啡包貳佰陸拾壹包（驗餘淨重共計1459.05公克）併同難以完全析離之外包裝袋貳佰陸拾壹個、由仿半自動手槍換裝土造金屬槍管改造之槍枝壹枝（槍枝管制編號：一一０三０一五二０一，含彈匣壹個）、口徑9×19mm制式子彈貳拾柒顆，均沒收之。

理 由

一、聲請意旨略以：警方前於民國108年3月28日晚間8時10分許，在宜蘭縣礁溪鄉大忠路40巷巷口，在被告李俊賢所駕駛、由被告曾俊傑向他人借用之車牌號碼000-0000號自小客車後車廂內查獲愷他命2包、毒咖啡261包（驗前淨重共計1460.64公克，純質淨重共計58.26公克，驗餘淨重共計1459.05公克）、具殺傷力之改造手槍1支及具殺傷力之子彈41顆（嗣經採樣14顆試射），均屬違禁物，而本件因不能證明上開扣案物確為被告李俊賢、曾俊傑及在場之朱濬揚所有，爰依刑法第38條第1項、第40條第2項之規定，單獨聲請宣告沒收等語。

二、按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之；違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收，刑法第38條第1項、第40條第2項分別定有明文。

法院為無罪、不受理或免訴判決，或檢察官依法為不起訴或犯人不明時，案內違禁物既未經裁判沒收，檢察官自得聲請單獨宣告沒收（司法院18年院字第67號、30年院字第2169號解釋及最高法院78年台非字第72號判例意旨可供參照）。

次按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。

而毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設罰則，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有，且同條例第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，則此應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，該毒品即屬不受法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項規定沒收之（最高法院96年度台上字第727號、96年度台上字第884號、99年度台上字第338號判決意旨均足資參照）。

三、經查，警方前於108年3月28日晚間8時10分許，在宜蘭縣礁溪鄉大忠路40巷巷口，在被告李俊賢所駕駛、由被告曾俊傑向他人借用之車牌號碼000-0000號自小客車後車廂內查獲愷他命2包、毒咖啡261包、改造手槍1支及子彈41顆乙情，有宜蘭縣政府警察礁溪分局搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表1份在卷可憑（見警礁偵字第1080006358號卷第39-43頁），上開愷他命2包及毒咖啡261包經送鑑驗後，確認分別屬第三級毒品愷他命、含第三級毒品氯乙基卡西酮成分（取樣前之純質淨重共計58.26公克）等情，有內政部警政署刑事警察局鑑定書、慈濟大學濫用藥物檢驗中心鑑定書各1紙在卷可稽（見108偵1878號卷第91-92、96頁）；

查獲之改造手槍1支及子彈41顆，經送鑑驗後，認係由仿半自動手槍換裝土造金屬槍管改造而成，擊發功能正常，可供擊發適用子彈使用，具有殺傷力之改造槍枝；

子彈均係口徑9×19mm制式子彈，經採樣14顆試射，均可擊發，認均具有殺傷力等情，亦有內政部警政署刑事警察局鑑定書1份在卷可憑（見108偵1881號卷第32頁）。

而按持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金；

未經許可，持有可發射金屬或子彈具有殺傷力之槍枝者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣7百萬元以下罰金；

未經許可，持有子彈者，處5年以下有期徒刑，併科新台幣3百萬元以下罰金。

毒品危害防制條例第11條第5項、槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項、第12條第4項分別定有明文。

是上開愷他命2包、毒咖啡261包（驗前淨重共計1460.64公克，純質淨重共計58.26公克，驗餘淨重共計1459.05公克）、具殺傷力之改造手槍1支及具殺傷力之子彈41顆（嗣經採樣14顆試射），均屬違禁物，若認定被告等人持有上開物品，即涉刑責，本案係因檢察官未能認定被告等人持有上開物品而未據起訴，並非該特定犯罪事實不存在，是依據前開說明，聲請人就上開物品聲請依刑法第38條第1項、第40條第2項之規定，單獨宣告沒收上開違禁物，即無不合，應予准許。

除上開第三級毒品送鑑耗損部分，既已滅失，已非屬違禁物品，及扣案業經鑑定試射之制式子彈14顆，既經試射，已失去其效能，而不具殺傷力，試射擊發後所剩彈頭、彈殼，亦不具子彈之完整結構，並非違禁物，無由單獨宣告沒收者外，就其餘部分爰依刑法第38條第1項、第40條第2項之規定，單獨宣告沒收之。

而盛裝愷他命及氯乙基卡西酮之毒咖啡包包裝袋，因其上殘留之毒品難以完全析離，亦應視同毒品一併宣告沒收之，附此敘明。

五、依刑事訴訟法第455條之36第2項，刑法第38條第1項、第40條第2項，裁定如主文。

中 華 民 國 109 年 5 月 4 日
刑事第二庭法 官 呂俐雯
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5 日內，向本院提出抗告狀。
（需附繕本）
書記官 陳建宇
中 華 民 國 109 年 5 月 4 日