臺灣宜蘭地方法院民事-ILDV,104,訴,397,20170717,5

臺灣宜蘭地方法院民事裁定 104年度訴字第397號
聲 請人 即
被 告
即反訴原告 旺旺興建設股份有限公司
法定代理人 張麗珠
訴訟代理人 林世超律師
相 對人 即
原 告
即反訴被告 劉怡伶
訴訟代理人 陳姵吟律師
上列聲請人聲請付與判決部分確定證明書，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：聲請人與相對人劉怡怜間請求減少價金事件，經本院104年度訴字第397號判決，相對人就其敗訴部分未提起上訴應已確定在案，聲請人聲請核發判決部分確定證明書，以便聲請強制執行等語。

二、按當事人得聲請法院，付與判決確定證明書，民事訴訟法第399條第1項定有明文。

次按參酌最高法院21年上字第168號民事判例之意旨：「被上訴人以附帶上訴聲明不服之判決，雖須為上訴人所上訴之判決，而其對於該判決聲明不服之部分，則不以上訴人所不服之部分為限。

故上訴人在第二審提起一部上訴後，被上訴人得就其他未經上訴人上訴之部分，提起附帶上訴。」

，可認第一審判決就可分之訴訟標的、數項訴訟標的、或本訴與反訴，其以一判決為裁判者，無論上訴人上訴之範圍如何，被上訴人縱逾上訴期間，均得對該判決不利於己之部分，提起附帶上訴，是上訴人提起上訴，就未上訴部分亦發生移審之效力，此有臺灣高等法院暨所屬法院96年法律座談會民事類提案第25號審查意見、研討意見可為參照。

三、經查聲請人就本院104年訴字第397號第一審判決，不利於其部分提起上訴，並聲明：「一、原判決就下列第二項部分廢棄。

二、被上訴人應再給付上訴人（新台幣）63萬9743元，及自民國104年11月13日起至清償日止，按年息百分之五計算利息。」

，依照上開之說明，相對人既尚得於第二審程序中附帶上訴，就未上訴部分應發生移審效力，是就相對人敗訴部分，並不因其未提起上訴而告確定，則聲請人請求付與判決部分確定證明書，於法不合，應予駁回。

四、據上論結，本件聲請為無理由，依民事訴訟法第495條之1、第449條第1項，裁定如主文。

中 華 民 國 106 年 7 月 17 日
民事庭 法 官 郭淑珍
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於裁定送達後10日內向本院提出抗告理由狀（須按他造人數附具繕本），並繳納抗告裁判費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 106 年 7 月 17 日
書記官 林慶生