臺灣宜蘭地方法院民事-ILDV,106,訴,100,20170508,1

臺灣宜蘭地方法院民事判決 106年度訴字第100號
原 告 許嘉真
被 告 林黃紘子
訴訟代理人 林育仁
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國106年4月26日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。

訴訟費用新臺幣玖仟肆佰柒拾元由被告負擔。

事 實 及 理 由

一、原告起訴意旨：緣原告對訴外人即債務人陳清河有新臺幣（下同）50萬元債權及利息，已取得臺灣臺北地方法院所核發之104年度司執字第80510號債權憑證，惟陳清河迄未清償債務。

原告遂向本院聲請執行拍賣陳清河所有坐落宜蘭縣○○鄉○○○段000地號土地（下稱系爭土地），惟經本院民事執行處以105年度司執字第20505號強制執行受理執行後，因系爭土地鑑價後核定拍賣最低價額為86萬3,000元，然因於系爭土地上設有被告之如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權），而經認定拍賣無實益。

惟查，系爭抵押權登記之權利存續期間自82年9月2日起至83年9月2日止，清償日期為83年9月2日，被告並未於屆滿後15年之最長時效內為請求，復未於時效完成後之5年間實行其抵押權，依民法第880規定，其債權已因5年除斥期間經過而告消滅。

然訴外人陳清河怠於行使權利，致妨礙原告債權之受償，為此爰依民法第242條、民法第880條，代位陳清河訴請被告塗銷系爭抵押權設定登記等語，並聲明：如主文所示。

二、被告委任訴訟代理人林育仁到庭，聲明請求原告之訴駁回，答辯以：伊母親確實對於訴外人陳清河有100萬元借款債權，並有設定系爭抵押權，因伊母親不識字，要怎樣去求償債務不是很清楚，伊母親表示沒有向陳清河行使任何權利，亦無向陳清河起訴請求或聲請拍賣抵押物。

三、本院之判斷：

㈠、按請求權，因15年間不行使而消滅。又以抵押權擔保之請求權雖經時效消滅，債權人仍得就其抵押物取償，固為民法第125條、第145條第1項分別所明定，惟抵押權人於消滅時效完成後，如長期不實行其抵押權，不免將使權利狀態永不確定，有害於抵押人之利益，為維持社會交易秩序，是民法第880條規定：「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅」。

次按，民法第242條，關於債權人之代位權之規定，原為債務人怠於行使其權利，致危害債權人之債權安全，有使債權人得以自己之名義行使債務人之權利，以資救濟之必要而設。

此項代位權行使之範圍，就同法第243條但書規定旨趣推之，並不以保存行為為限，凡以權利之保存或實行為目的之一切審判上或審判外之行為，諸如假扣押、假處分、聲請強制執行、實行擔保權、催告、提起訴訟等，債權人皆得代位行使。

最高法院另著有43年台上字第243號、69年台抗字第240號判例意旨可資參照。

㈡、原告主張系爭土地為其債務人即訴外人陳清河所有，土地上有被告為抵押權人之系爭抵押權，及其系爭土地聲請強制執行時，因有系爭抵押權存在，經本院執行處審核認有拍賣無實益情事等情，業據其提出系爭土地之登記謄本、本院民事執行處105年2月22日宜院平105司執未字第20505號函等文件為證（見本院卷第6至7頁），並經本院依職權調閱上開強制執行事件卷宗核閱屬實，被告就此復不爭執，堪信原告此部分之主張為真實。

㈢、查，訴外人陳清河前於82年9月6日以系爭土地為被告設定系爭抵押權，權利存續期間自82年9月2日起至83年9月2日止，所擔保債權之清償日期為83年9月2日，有土地登記謄本可稽 （見本院卷第6頁），而被告到庭亦自認並無向訴外人陳清河之借款債權依法請求或起訴情形，足見被告於原告為本件起訴前，並未曾請求陳清河履行借款債權，或有其他中斷時效事由。

則縱被告所述陳清河確曾向伊借款100萬元，且迄未清償一節屬實，依前揭法律規定，系爭抵押權所擔保借款債權之請求權，至98年9月2日確有已因罹於15年時效期間而消滅情事；

而被告於消滅時效完成後，復未於5年間實行系爭抵押權，亦為被告所不爭執，則依民法第880條規定，系爭抵押權亦已於103年9月2日歸於消滅甚明。

而既系爭抵押權已消滅，卻仍存在系爭土地上，則自屬對系爭土地不必要之負擔，而屬對土地所有權之妨害；

然因債務人陳清河怠於行使消滅時效之抗辯及請求塗銷已罹於時效之系爭抵押權，致使原告聲請拍賣系爭土地求償時經執行法院認為無實益而無法受償。

則原告為保全對陳清河債權之受償，本於陳清河債權人之地位，代位陳清河對被告行使時效抗辯，並請求被告塗銷系爭抵押權登記，自屬有理由，應予准許。

爰判決如主文所示

四、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊、防禦方法及舉證，經核與判決結果無影響，爰不逐一論列，附此敘明。

五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條(已扣除原告撤回部分)。

中 華 民 國 106 年 5 月 8 日
臺灣宜蘭地方法院民事庭
法 官 張軒豪
正本係照原本作成
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
（應附繕本）
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 106 年 5 月 9 日
書記官 曾至萱
附表：
┌─┬─────────────────┬────────┬──────┐
│抵│        土地地號                  │所有權權利範圍  │所有權人    │
│押│                                  │                │            │
│權├─────────────────┼────────┼──────┤
│標│宜蘭縣○○鄉○○○段000地號       │全部            │陳清河      │
│的│                                  │                │            │
├─┴─────────────────┴────────┴──────┤
│抵押權登記內容：                                                      │
│收件字號：民國82年字第016110號                                        │
│登記日期：82年9月6日                                                  │
│權利人：林黃紘子                                                      │
│擔保債權總金額：新臺幣1,000,000元正                                   │
│存續期間：自82年9月2日至83年9月2日                                    │
│清償日期：民國83年9月2日                                              │
│利息（率）：依照契約約定                                              │
│遲延利息（率）：依照契約約定                                          │
│違約金：依照契約約定                                                  │
│權利標的：所有權                                                      │
│債務人：陳清河                                                        │
│設定權利範圍：全部                                                    │
│設定義務人：陳清河                                                    │
└───────────────────────────────────┘