臺灣基隆地方法院刑事-KLDM,101,訴,578,20121009,2

臺灣基隆地方法院刑事判決 101年度訴字第578號
公 訴 人 臺灣基隆地方法院檢察署檢察官
被 告 張立典
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（101 年度毒偵字第1420號），被告於準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並判決如下：

主 文

張立典施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑參月；

又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑柒月。

應執行有期徒刑玖月。

事 實

一、張立典前因施用毒品案件，經本院以93年度毒聲字第549 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國94年4 月26日釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官以93年度毒偵字第2327號為不起訴處分確定。

復因施用第一級毒品案件，經本院以98年度訴字第354 號判決判處有期徒刑6 月確定。

再因施用第一、二級毒品案件，經本院以98年度訴字第582 號判決分別判處有期徒刑4月、3月，應執行有期徒刑6月確定。

前開2案所處之刑嗣經本院以98年度聲字第1032號裁定合併定應執行有期徒刑11月確定，於99年6月3日縮刑期滿執行完畢。

二、詎張立典猶不知戒除毒癮，復基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於101年5月27日晚間6 時30分許，在基隆市暖暖區某工地內，以將甲基安非他命置放於玻璃球吸食器內，再以火加熱燒烤吸食其煙霧之方式，施用甲基安非他命1 次；

另基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於101年5月29日下午5 時30分許，在其位於基隆市○○區○○街296之3號之住處房間內，以將海洛因摻入香煙內，再以火點燃香煙吸食之方式，施用海洛因1次。

嗣於101年5月30日晚間9時30分許，為警在基隆市○○區○○街296 號前拘提到案，經徵得其同意採尿送驗，結果呈安非他命、甲基安非他命、嗎啡、可待因陽性反應，始悉上情。

三、案經基隆市警察局第四分局報告臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序事項

一、本件被告所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院依刑事訴訟法第273條之1第1項之規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理，且依同法第273條之2規定，簡式審判程序之證據調查，不受第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1 及第164條至第170條規定之限制，合先敘明。

二、按犯毒品危害防制條例第10條之罪（施用第一、二級毒品罪）者，檢察官應聲請法院裁定，令被告入勒戒處所觀察、勒戒，經勒戒處所陳報，認受觀察、勒戒人無繼續施用毒品傾向者，應即釋放，並為不起訴之處分；

認有繼續施用毒品傾向者，即應聲請法院裁定令入戒治處所強制戒治，俟強制戒治期滿釋放，再為不起訴之處分。

惟依上揭規定觀察勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5 年內再犯毒品危害防制條例第10條之罪者，檢察官即應依法追訴，毒品危害防制條例第20條第1項、第2項、第23條第2項分別定有明文。

次按92年7月9 日修正公布、93年1月9日施行之毒品危害防制條例第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」；

依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定，經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理，至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序；

倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年5月9日95年度第7次刑事庭會議決議及97年9月9日97年度第5次刑事庭會議決議、98年度台非字第211 號、99年度台非字第277 號判決意旨可資參照）。

查被告前因施用毒品案件，經本院以93年度毒聲字第549 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於94年4 月26日釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官以93年度毒偵字第2327號為不起訴處分確定，嗣於觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內又二犯、三犯施用毒品案件，經法院判處如事實欄一所示有期徒刑等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，是被告於所受觀察、勒戒執行完畢後5 年內已再犯，且經依法追訴處罰，足認原實施觀察、勒戒無法收其實效，縱被告本次犯行係於所受觀察、勒戒執行完畢後5 年後所為，揆諸前揭說明，仍不合於毒品危害防制條例第20條第3項規定之「5年後再犯」，且因被告係於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，自應由檢察官依法追訴。

貳、實體事項

一、上揭犯罪事實，業據被告張立典於本院準備程序及審理時坦承不諱，且被告本次為警查獲後所採集之尿液，經送請台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司以氣相層析質譜儀法（ＧＣ／ＭＳ）檢驗結果，呈安非他命、甲基安非他命、嗎啡（海洛因代謝後尿液檢出成份）、可待因陽性反應，此有該公司於101年6月28日出具之濫用藥物檢驗報告及基隆市警察局第四分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表（檢體編號：101132）各1 份附卷可稽，足認被告上開自白屬實。

本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。

二、論罪科刑：

（一）查海洛因、甲基安非他命分別係毒品危害防制條例所列管之第一、二級毒品，此為該條例第2條第2項第1款、第2款所明定，被告予以施用，是核被告張立典所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1、2項之施用第一、二級毒品罪。

被告施用第一級毒品時所持有第一級毒品海洛因，及施用第二級毒品時所持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，分別為其各該次施用第一級及第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。

被告所為施用第一、二級毒品之行為，犯意各別，構成要件及行為不同，應予以分論併罰。

（二）被告有如犯罪事實欄一所載之前案紀錄暨科刑執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於受徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，均為累犯，俱應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。

（三）本院審酌被告犯罪之動機、吸食頻率、曾受觀察、勒戒處分之執行完畢後，猶未能深切體認施用毒品對於自身健康之危害，及早謀求脫離毒品之生活，足認其自制力薄弱、戒毒決心不強，自有使其接受相當刑罰處遇以教化性情之必要；

兼衡其犯後坦承犯行，態度尚佳，且本件施用毒品係戕害其個人身心健康，反社會性之程度較低，對他人亦未構成實害、犯罪手段平和，復衡其學歷（高職畢業）、家境勉持及生活狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，暨定其應執行之刑。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第23條第2項、第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第5款，判決如主文。

本案經檢察官黃佳權到庭執行職務。

中 華 民 國 101 年 10 月 9 日
刑事第二庭 法 官 曾淑婷
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 101 年 10 月 9 日
書記官 陳永祥
附錄論罪法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。