臺灣基隆地方法院刑事-KLDM,108,原訴,5,20190509,1

臺灣基隆地方法院刑事判決 108年度原訴字第5號
公 訴 人 臺灣基隆地方檢察署檢察官
被 告 潘忠正



指定辯護人 姚宗樸律師（義務辯護律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（108年度毒偵字第170號），被告於準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

潘忠正施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；

又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案附表編號一所示之物，沒收銷燬之，扣案附表編號二所示之物，沒收之。

應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

事 實

一、潘忠正知悉海洛因、甲基安非他命係具有成癮性、濫用性及對社會危害性，分別為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所公告之第一級毒品、第二級毒品，除法律另有規定外，不得持有及施用，詎其基於施用第二級毒品之犯意，於民國107 年12月19日上午某時，在基隆市○○區○○路00號住處，將甲基安非他命置於吸食器內加熱燒烤，吸食所產生煙霧之方式（起訴書原記載107年12月20日下午3時10分許為警採尿回溯120 小時內之某時，在不詳處所，以不詳方式，業據蒞庭檢察官當庭更正），施用甲基安非他命1 次；

另基於施用第一級毒品之犯意，於同日（19日）下午3 時許，在上址住處，以針筒注射方式，施用海洛因1 次。

嗣因施用海洛因過量而昏迷，家人發現後緊急聯絡救護車送醫，並經消防局通報警方到場，經警在上址房間內扣得海洛因1 包與注射針筒1 支，潘忠正送至衛生福利部基隆醫院救治時，經警在其所穿著之褲子口袋內扣得海洛因2 包，復於翌日（20日）清醒後配合到案說明，經警採集尿液送驗，結果呈嗎啡、安非他命及甲基安非他命陽性反應，始悉上情。

二、案經基隆市警察局第二分局移送臺灣基隆地方檢察署（下稱基隆地檢署）檢察官偵查後起訴。

理 由

壹、程序事項

一、按觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5 年內再犯施用第一、二級毒品之罪者，檢察官應依法追訴，毒品危害防制條例第23條第2項定有明文。

是以，毒品危害防制條例就施用毒品者，於「初犯」及「5 年後再犯」，有其追訴條件之限制。

查被告潘忠正前因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於95年2 月22日執行完畢釋放出所，經基隆地檢署檢察官以95年度毒偵緝字第16號為不起訴處分確定；

復於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後，5 年內再犯施用毒品案件，經本院以95年度訴字第982 號判決判處有期徒刑7 月確定等情，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽，故本案犯行非屬「初犯」、「5 年後再犯」之情形，從而，檢察官就本案提起公訴，程序核無不合。

二、被告所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告及辯護人之意見後，本院合議庭依刑事訴訟法第273條之1第1項之規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理，且依同法第273條之2規定，簡式審判程序之證據調查，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，併予敘明。

貳、實體事項

一、事實認定上揭犯罪事實，業據被告於警詢時坦承施用第一級毒品、於本院準備程序及審理時全部坦承不諱，被告為警採尿後，經送請台灣檢驗科技股份有限公司以氣相層析質譜儀法檢驗，結果呈嗎啡（海洛因代謝後尿液檢出成份）、安非他命及甲基安非他命陽性反應，有該公司108年1月11日出具之濫用藥物檢驗報告、基隆市警察局第二分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表在卷可稽，並有基隆市警察局第二分局扣押筆錄暨扣押物品目錄表、現場及扣押物品之照片、衛生福利部基隆醫院醫事檢驗科尿液檢查結果、勘察採證同意書、法務部調查局濫用藥物實驗室108年1 月25日調科壹字第10823001670號鑑定書等件附卷為憑，復有扣案如附表所示之物可資佐證，足認被告上開不利於己之任意性自白與事實相符，堪予採信。

從而本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。

二、論罪科刑㈠按海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所列之第一級、第二級毒品。

核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪。

被告因施用而持有海洛因、甲基安非他命之低度行為，為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。

又被告所犯上開2 罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

㈡被告前因施用毒品案件，經本院以107年度基原簡字第104號判決判處有期徒刑3月確定，於107年12月4 日執行完畢乙節，有前述前案紀錄表在卷可證，其於受有期徒刑執行完畢後5年內故意再犯本案有期徒刑以上之2罪，俱為累犯。

又依司法院大法官釋字第775 號解釋意旨所示，法院應區分行為人所犯情節，裁量是否依刑法第47條第1項之累犯規定加重本刑，以避免因一律加重最低本刑，致生行為人所受刑罰超過其所應負擔之罪責，其人身自由因此遭受過苛之侵害，而不符憲法罪刑相當原則。

本院衡酌被告行為之不法內涵與罪責程度，考量構成累犯之前案紀錄同為施用毒品案件，被告所犯施用第二級毒品之情節，核與其之前施用毒品犯行並無二致，其因施用毒品經刑罰矯正，仍未有所警惕，足見其惡性非輕及對刑罰反應力薄弱，認被告所犯施用第二級毒品之罪，有依刑法第47條第1項之規定加重其刑之必要；

至於被告所犯施用第一級毒品之情節，乃基於自殘之動機而施用過量海洛因，並因此昏迷送醫救治（參見毒偵卷第13頁、第23至27頁），則該次犯行既屬自戕行為，無特別惡性，難謂其刑罰反應力薄弱，參諸釋字第775 號解釋意旨，認被告所犯施用第一級毒品之罪部分，尚無依刑法第47條第1項規定加重其刑之必要。

㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品經觀察、勒戒及緩起訴處分之處遇及刑罰矯正（參見前述被告前案紀錄表），猶未能深切體認施用毒品對於自身健康之危害，及早謀求脫離毒品之生活，仍為本案犯行，足認其自制力薄弱、反省之心不足，顯有使其接受相當刑罰以促其戒絕毒品之必要，惟衡酌被告犯後坦認犯行，尚見悔意之犯罪後態度，其施用毒品僅屬戕害自身之行為，犯罪手段尚屬平和；

參以被告自述國中畢業之智識程度、從事潛水工作、已婚有未成年子女之家庭狀況（見本院卷第74頁）暨其犯罪之動機、目的、施用毒品者存有相當程度之成癮性及及心理依賴，其犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並非相同，應輔以適當之醫學治療及心理矯治等一切情狀，分別量處如主文所示之刑及定應執行之刑，併均諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

㈣至於辯護人為被告利益辯護稱：被告之所以大量吸食毒品乃因夫妻失和情緒低落所致，且由於吸食過量毒品而送醫，又被告偵審中均坦承全部犯罪事實，犯後態度良好，故倘不論所犯情節輕重，一律論處本罪之法定本刑，似嫌過重，請審酌若以被告所犯與本件最輕法定刑相較，足以引起一般人同情，確有足資憫恕之處，請依刑法第59條之規定酌減其刑等語。

然被告所犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之罪最輕本刑僅分別為有期徒刑6月、2月，刑責非嚴苛或過重，本案難認有宣告法定最低度刑期猶嫌過重之情形，核無「情輕法重」情事，不應適用刑法第59條規定酌減其刑，辯護人此部分主張，尚難憑採，併予敘明。

㈤扣案附表編號一所示之粉塊狀檢品3 包，均檢出海洛因成分，有前引鑑定書1紙附卷為憑（見毒偵卷第139頁），足認前揭扣案物係毒品危害防制條例第2條第2項第1款規定之第一級毒品海洛因，屬違禁物無疑，且係被告所有供其本案施用海洛因所用，業據被告自承明確，其與盛裝前開毒品之包裝袋，應整體視為查獲之毒品，除取樣鑑驗耗失部分毋庸沒收銷燬外，上開毒品及包裝袋均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，於其所犯施用第一級毒品罪，宣告沒收銷燬之（蓋無論以何種方式析離包裝袋與其內裝之毒品，包裝袋內均會有極微量毒品殘留，故上述包裝袋應整體視為查獲毒品，一併依前揭規定宣告沒收銷燬之）。

至於扣案如附表編號二所示之物，為被告所有供其本案施用海洛因之用，亦據被告自承在卷，該物品本質上尚可供其他用途使用，客觀上難認係專供施用毒品之器具，並無毒品危害防制條例第18條第1項前段規定之適用，應回歸刑法沒收規定，爰依刑法第38條第2項前段規定，於其所犯施用第一級毒品罪，宣告沒收之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第23條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項、第38條第2項前段，判決如主文。

本案經檢察官林渝鈞提起公訴，檢察官張長樹到庭執行職務。

中 華 民 國 108 年 5 月 9 日
刑事第五庭 法 官 鄭虹真
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 108 年 5 月 9 日
書記官 楊蕎甄
附表：
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│編號│物品                      │備註                    │
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│ 一 │第一級毒品海洛因3包（合計 │違禁物，供被告本案施用海│
│    │驗餘淨重3.44公克，併同難以│洛因所用（合計淨重3.48公│
│    │完全析離之包裝袋3只）     │克、取樣0.04公克）      │
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│ 二 │注射針筒1支               │被告所有，供被告本案施用│
│    │                          │海洛因所用              │
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附錄本案所犯法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。