臺灣基隆地方法院民事-KLDV,100,訴更一,1,20110511,1

臺灣基隆地方法院民事判決 100年度訴更一字第1號
原 告 財團法人台灣省基隆市私立光隆高級家事商業職業
學校
法定代理人 顏惠忠
訴訟代理人 黃碧芬律師
被 告 財政部國有財產局臺灣北區辦事處基隆分處（即失
蹤人鄭元樵之財產管理人）
法定代理人 陳貞樺
訴訟代理人 黃曉筑
上列當事人間請求塗銷地上權事件，本院於中華民國100.年４月27日辯論終結，茲判決如下：

主 文

被告應將附表所示之地上權登記予以塗銷。

訴訟費用新臺幣壹萬柒仟參佰參拾伍元由被告負擔。

事實及理由

一、本件被告未於言詞辯論期日到場，惟無民事訴訟法第0386條所列之各種情形，爰准原告聲請，由其一造辯論而為判決，先予敘明。

二、原告起訴主張：坐落基隆市○○區○○段一小段第９及9－1地號土地（下稱系爭土地）為原告所有；

失蹤人鄭元樵原於系爭土地上登記有地上權，設定日期均為民國（下同）39年６月14日，其中第９號土地部分登記存續期間為「拾年後續定契約一次」、權利範圍為「與9－1合併23坪」，其他登記事項則登記為「磚造貳層樓壹間底坪20.596坪貳層20.596坪與9－1合併」，至9－1地號土地部分之相關記載則均為「與九番合併」，其他登記事項則登記為「建築物與九番合併」。

鄭元樵取得上開地上權之原因為建物移轉，顯見其地上權係繼受自36年10月登記之訴外人劭繼宗，而非於39年間另與土地所有權人約定設定地上權，其存續期間自與原來登記者相同，此登記內容在過錄於新簿時雖漏未記載，但從該證明書字號與過錄前完全相同，無任何變更登記，即可證明鄭元樵之地上權之內容均與劭繼宗於36年間所登記者相同。

則依前揭記載，系爭地上權存續期間應自設定日（即36年10月20日）起算10年，於46年10月19日屆滿，依最高法院70年臺上字第3678號判例意旨，定有存續期間之地上權於期限屆滿時，地上權當然消滅（且依系爭土地登記謄本，鄭元樵之地上權權利範圍均為「０分之０」，設定權利範圍亦均為空白，顯無任何地上權存在而僅具登記之形式），故鄭元樵之地上權於46年10月19日即因存續期間屆滿而消滅，應予塗銷。

而鄭元樵自42年11月５日即已行蹤不明，被告為其財產管理人，即依法負有塗銷上開地上權之義務等情，為此提起本件訴訟，請求被告應將如附表所示之地上權登記塗銷。

三、被告經本院合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明及陳述。

四、查原告主張之上開事實，業據提出系爭土地之登記謄本、臺灣省基隆市土地登記簿影本、鄭元樵之戶籍登記簿、本院99年度司家催字第28號及99年度司財管字第20號裁定並確定證明書等件影本為證，經核與其所述相符，參以被告經本院合法通知，亦不到場或具狀抗辯，以供本院調查斟酌，衡情應係默認原告之主張為真實等情，原告之主張自堪信為真實。

五、按「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。

對於妨害其所有權者，得請求除去。

有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。」

民法第0767條定有明文。

又「法律關係定有存續期間者，於期間屆滿時消滅，期滿後，除法律有更新規定外，並不當然發生更新之效果，地上權並無如民法第0451條之規定，其期限屆滿後自不生當然變更為不定期限之效果，因而應解為定有存續期間之地上權於期限屆滿時，地上權當然消滅。」

（參見最高法院70年臺上3678號判例）。

查失蹤人鄭元樵繼受自劭繼宗於原告所有之系爭土地上之地上權，劭繼宗之設定日期為36年10月20日，存續期間為「拾年後續定契約一次」，而原告與鄭元樵於存續期間屆滿前復未辦理變更存續期限之登記，此有土地登記謄本及臺灣省基隆市土地登記簿在卷可稽，是其地上權顯已因存續期間屆滿而當然消滅，系爭土地之所有權人即原告自得請求地上權人塗銷上開地上權登記；

從而，原告依民法第0767條之規定，訴請被告將附表所示之地上權登記予以塗銷，自屬正當，應予准許。

六、訴訟費用（即裁判費）17,335元，依民事訴訟法第78條之規定，應由敗訴之被告負擔，爰一併確定其數額如主文第２項所示。

七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第0385條第１項前段、第78條，判決如主文。

中 華 民 國 100 年 5 月 11 日
民事庭法 官 林金發
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於本判決送達後20日內向本院提出上訴狀（並附繕本）及繳納上訴裁判費，上訴於臺灣高等法院。
中 華 民 國 100 年 5 月 11 日
法院書記官 林建清
 ┌──────────────────────────────────┐
 │附表（100年度訴更一字第１號）：                                     │
 ├──┬──────┬───┬─────┬─────┬────────┤
 │編號│土 地 標 示 │權利人│地上權設定│ 登記日期 │ 收  件  字  號 │
 │    │            │      │範圍（㎡）│（年月日）│                │
 ├──┼──────┼───┼─────┼─────┼────────┤
 │ １ │基隆市中正區│      │          │          │39年中正字第122 │
 │    │忠義段一小段│鄭元樵│  空  白  │ 39.06.14.│號              │
 │    │９地號      │      │          │          │                │
 ├──┼──────┼───┼─────┼─────┼────────┤
 │ ２ │同上小段9－1│同  上│  空  白  │ 39.06.14 │39年中正字第123 │
 │    │地號        │      │          │          │號              │
 └──┴──────┴───┴─────┴─────┴────────┘