福建金門地方法院刑事-KMDM,106,訴,15,20180329,1

福建金門地方法院刑事判決 106年度訴字第15號
公 訴 人 福建金門地方法院檢察署檢察官
被 告 陳成國
選任辯護人 李柏杉律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105年度偵字第866號、106年度偵字第139號），本院判決如下：

主 文

陳成國無罪。

理 由

一、公訴意旨略以：被告陳成國明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第1款所規定之第二級毒品，依法不得非法販賣、運輸、施用，竟基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，分別為下列犯行：

㈠、被告陳成國以其所有搭配0000000000門號之行動電話為聯絡販售之工具，於民國105 年7 月15日凌晨0 時35分許，在金門縣○○鎮○○路000 巷0 弄0 號，以新臺幣（下同）1,000 元之價格，將含有甲基安非他命之咖啡包1 包，販予鄭閎縢，鄭閎縢則於同日凌晨0 時57分許，在金門縣金城鎮光前路之浯島城隍廟前，將1,000 元交付予陳成國。

㈡、被告陳成國另於105 年10月24日某時，在金門縣金城鎮民族路180 巷3 弄4 號，又基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，以1,000 元之價格，將含有甲基安非他命之咖啡包1包，販售予鄭閎縢等語。

㈢、因認被告陳成國上開所為，均涉犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪嫌，共2 罪。

二、按犯罪事實，應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2項、第301條第1項分別定有明文。

次按事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，為裁判基礎；

認定不利於被告之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告之事實認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據；

又認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內；

然而無論直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定（最高法院40年臺上字第86號、30年上字第816號、70年台上字第4986號判例意旨分別可資參照）。

再按施用毒品者所稱向某人買受毒品之指證，不得作為有罪判決之唯一證據，仍需調查其他必要之證據，以察其是否與事實相符，良以毒品買受者之指證，依毒品危害防制條例第17條第1項之規定，供出毒品來源因而破獲者，得減輕其刑，其憑信性於通常一般人已有所懷疑，縱自形式上觀察，並無瑕疵，其真實性仍有待其他必要證據加以補強。

所謂必要之補強證據，固不以證明販賣毒品犯罪構成要件之全部事實為必要，但以與施用者之指證具有相當之關聯性，經與施用者之指證綜合判斷，已達於通常一般人均不致有所懷疑，而得確信施用者之指證為真實者，始得為有罪之認定；

至施用毒品者陳述之內容是否具有矛盾或不一致等瑕疵，要屬於對陳述內容之評價，而施用毒品者有無誣陷可能，或與所指販賣毒品者，彼此之間曾否存在重大恩怨糾葛等情形，均與所指他人販賣毒品之社會基本事實無關聯性，非得執為其所陳述他人犯罪事實之補強證據（最高法院100年度台上字第6821號、99年度台上字第1821號判決意旨參照）。

三、次按犯罪事實之認定，係據以確定具體刑罰權之基礎，自須經嚴格之證明，故其所憑之證據不僅應具有證據能力，且須經合法之調查程序，否則即不得作為有罪認定之依據。

倘法院審理之結果，認為不能證明被告犯罪，而為無罪之諭知，即無刑事訴訟法第154條第2項所謂「應依證據認定」之犯罪事實之存在。

因此，同法第308條前段規定，無罪之判決書只須記載主文及理由。

而其理由之論敘，僅須與卷存證據資料相符，且與經驗法則、論理法則無違即可，所使用之證據亦不以具有證據能力者為限，即使不具證據能力之傳聞證據，亦非不得資為彈劾證據使用。

故無罪之判決書，就傳聞證據是否例外具有證據能力，本無須於理由內論敘說明（最高法院100年度台上字第2980號判決參照）。

本件既經本院認不能證明被告犯罪，而為無罪判決之諭知，則其就各項不利於被告之證據，是否具有證據能力部分，即無再加論述之必要。

是本院下述之相關證據部分，縱具傳聞證據性質，尚無需敘明其證據能力問題，合先敘明。

四、公訴意旨認：被告陳成國涉販毒予鄭閎縢犯行，無非以證人鄭閎縢於警詢及偵訊時之證述、本院105 年度聲監字第17號、聲監續字第15號通訊監察譯文（即如附表警方譯文欄所示）、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司於105 年11月15日出具之證人鄭閎縢尿液檢體編號B0000000-000之濫用藥物檢驗報告1 份、本院105 年度聲搜字第69號搜索票及金門縣警察局扣押物品目錄表、扣押物品清單等資料為其論據。

五、訊據被告陳成國堅詞否認有何販賣第二級毒品犯行，並辯稱：伊未曾販賣毒品甲基安非他命予鄭閎縢等語。

而被告之選任辯護人復執以考量被告遭緝獲的時間點及做筆錄的時間點，被告本來都是否認，隔天的筆錄才承認；

縱使被告之自白有證據能力，刑事訴訟法規定應該有其他補強證據佐證。

105 年7 月15日犯罪的證據，除了證人第二次警詢筆錄、兩次的偵訊筆錄，及105 年7 月15日有與被告通聯的通聯譯文，105 年10月26日只有證人的單一指述，並無其他書證及物證可資補強。

105 年10月26日相隔20分鐘所製作的兩次筆錄內容互相矛盾，亦難以具有瑕疵之證詞做為被告自白之補強證據等詞為被告辯護。

六、經查：

㈠、被告被訴販賣第二級毒品予鄭閎縢2 次部分：證人鄭閎縢指稱向被告購買第二級毒品之歷次供述如下： 1、鄭閎縢於105 年10月26日第1 次警詢證稱：「（承上題，警方將你的尿液檢體（編號：B0000000-000），使用甲基安非他命、嗎啡二合一檢驗試劑及台塑生醫K 他命快速檢驗試劑，結果判讀均呈陽性反應，你是否在場? 做何解釋？) 我有在場。

我總共喝過1 次咖啡包（毒品），第一次是在105 年7 月下旬（詳細時間不清楚），於我家2 樓房間。

當時是由陳成國將咖啡包（毒品）打開沖泡好，約凌晨1 至2 時許帶來我家與我一同飲用。

第二次則是在105 年10月24日晚上約22時許，我去陳成國他家（金城鎮民族路，幾號我不清楚）不久後我們就各自騎一台機車出門，騎到金城鎮某處（忘記了）後，就有一台銀色自小客車過來載我們2 人，當時我上車後就先喝了一杯咖啡（毒品，約000-000cc ），便開始精神恍惚，車子好像隱約有到金寧鄉后湖附近，之後發生的事情我就不大記得了。

（陳成國帶沖泡好的咖啡到你家飲用，有無向你收取費用? ）沒有。

（陳成國是否有販賣、運輸、轉讓咖啡毒品予何人？）我不清楚，他只有在105 年7 月下旬有請我飲用咖啡毒品1 次。

（你有無向何人購買咖啡毒品？）沒有。」

等語（見金門縣警察局金湖分局金湖警刑字第1050006618號偵查卷宗〈下稱警卷〉第10至17頁）。

2、鄭閎縢於105 年10月26日第2 次警詢證稱：「（警方提示，105 年7 月15日00時35分，通訊監察譯文（A : 陳成國，B: 0000-000000 ），B : 喂，你有問嗎？A : 有。

B : 他說什麼，我們還要問另外一個。

A : 我現在家，你人在哪？B: 我現在去你家，拜拜。

這句話是何意思？）這通電話內容是我要向陳成國購買咖啡包毒品，我當時騎機車( 車牌號碼我忘了），從我家出發騎到金城鎮總兵署右轉經小巷子到陳成國位於金城鎮民族路金門旅館後方的住處，進到他家後，在他房間內進行毒品交易（承上題，你以多少價格向陳成國購買咖啡毒品？數量及包裝為何？）我是以1,000 元向陳成國購買咖啡包毒品1 包。

他的包裝是咖啡色鋁箔包很像市面上的伯朗咖啡隨身包（你於第一次調查筆錄中供稱曾飲用咖啡毒品2 次是否屬實？）有一部分不屬實。

伊總共飲用3 次咖啡毒品，第1 次是在105 年7 月15日向陳成國購買，交易完成後便回家約於1 時許打開來沖泡飲用，第2 次是在105年7 月下旬也是在陳成國家中以新臺幣1,000 元向他購買，交易完成後，一樣帶回家中獨自1 人沖泡飲用。

第3 次則是如第一次調查筆錄中所述。」

等語（見福建金門地方法院檢察署105 年度他字第151 號偵查卷宗〈下稱105 他151 號卷〉第19至22頁）。

3、鄭閎縢於105 年10月26日第1 次偵查時證稱：「（從7 月15日到10月24日為止，你喝了陳成國賣的咖啡毒品幾次？）三次。

第一次是7 月15日，第二次也是7 月20幾號下旬，第三次就是在10月24日。

第二次施用的地點也是在我家，我只有加水，沒有加過果汁，我是因為好奇，當時情緒不穩定才會喝咖啡毒品，我喝完第三次以後，就很後悔。

（陳成國怎麼賣毒品給你？）一包1,000 元，我總共買了三次，一次買一包，總共買三包。

（你在105 年7 月15日的何時向陳成國購買咖啡包裝的毒品安非他命及K 他命？）7 月15日凌晨0 時多，幾分我不記得了，我到陳成國住於金城鎮民族路的家中，我就打電話問他說有沒有賣咖啡，他說有，要我等他一下，我就說好，然後我再過去找他。

（（提示譯文）105 年7月15日凌晨0 時57分，你以0000000000電話撥打電話給陳成國的0000000000電話，然後陳成國說：喂在哪？，你回說：城隍廟。

有無意見？）沒有意見。

我已經先到他家拿了咖啡包裝的毒品，我們約在金城鎮光前路上的城隍廟，我把1,000 元交給他，這是我向他買咖啡毒品的價款。

（105 年10月24日晚上10點多，你也到陳成國金城鎮民族路的家中，跟他購買咖啡包裝的毒品安非他命及K 他命？）是，我也有把1,000 元拿給他，他給我一包咖啡包裝的毒品。」

等語（見105年度他151 號卷第25至28頁）。

4、鄭閎縢於106 年3 月30日第2 次偵查時證稱：「（你在105年10月間施用之甲基安非他命之來源是何處？）是陳成國提供的毒品咖啡包，我沒有跟其他人買，這段時間我只有施用跟陳成國買的毒品咖啡包，我是在10月24日晚上時候施用的，也是在24日當天在陳成國金城鎮民族路180 巷3 弄4 號住處跟他購買，我記得那天跟他買了就施用了，我是以1,000元跟他買的。

105 年7 月15日凌晨12點多左右我也有跟他買毒品咖啡包。」

等語（見福建金門地方法院檢察署105 年度偵字第866 號卷〈下稱偵866 卷〉第44至45頁）。

㈡、經查，比對證人鄭閎縢以上歷次證述，證人鄭閎縢於105 年10月26日下午4 時40分許至5 時58分止之第1 次警詢筆錄時證稱：被告帶沖泡好的咖啡到伊家飲用，並未向伊收取費用，並不清楚被告有無販賣運輸、轉讓咖啡毒品予何人，只有在105 年7 月下旬有請伊飲用咖啡毒品1 次等語；

復於同日晚間6 時17分許至6 時47分止之第2 次警詢及偵訊筆錄改證稱：伊總共飲用3 次咖啡毒品，第1 次是在105 年7 月15日向陳成國購買，交易完成後便回家約於1 時許打開來沖泡飲用，第2 次是在105 年7 月下旬也是在陳成國家中以1,000元向他購買，交易完成後，一樣帶回家中獨自1 人沖泡飲用。

第3 次則是如同第一次調查筆錄中所述；

嗣於106 年3 月30日偵訊時證稱：伊是在10月24日當天在被告住處跟他購買，105 年7 月15日凌晨12點多左右伊也有跟他買毒品咖啡包等語，是證人鄭閎縢對於有無跟被告購買安非他命及購買之次數等節，具有前後不一之瑕疵，且對於如何聯絡被告購買毒品之細節，亦未能具體詳述，其證述是否屬實，已非無疑。

況有無跟被告交易毒品乙節，被告於本院107 年3 月15日審理時證稱：「（只有一起施用的意思，是有向他（指被告）買過嗎？）好像沒有。

（【請求提示金門地檢署105 他151 號卷第12頁並告以要旨】在第一次的警詢中所示是否為真？）是，一開始我是這麼講。

（【請求提示金門地檢署105 他151 號卷第20頁並告以要旨】為何第一次警詢筆錄說只是跟陳成國一起施用，為何第二次說是跟陳成國買毒品？哪次為真？第一個。

（你在施用毒品咖啡包之後，你的身體狀況及精神狀況如何？）精神比較容易恍惚。

（精神恍惚的狀態會維持多久？）有時候兩三天至一個禮拜，不一定。

（既然知道被告有辦法弄到毒品咖啡包，也問了他價錢，也不算貴，只有五百到一千，後來你有跟他拿毒品咖啡包？）一起施用。

（什麼叫做一起施用？是你跟被告買了一包以後兩個人一起分享施用？）沒有跟他買，兩個人一起施用。

（你剛才回答檢察官，105 年7 月15日、105 年10月24日都有跟被告拿咖啡包，有沒有付錢？）沒有。

（到現在你有付錢嗎？）到現在都沒有付過。」

等語（見本院卷第152 至159 頁、第164 至165 ），復反於第2 次警詢及偵查時之筆錄內容，而證稱同於第1 次之警詢筆錄之內容，則證人鄭閎縢是否有於105 年7 月15日凌晨0 時35分許、同年10月24日某時向被告購買第二級毒品安非他命，其證詞之真實性容屬有疑，自難遽採。

㈢、公訴意旨復據證人鄭閎縢於第2 次警詢及偵查時之證詞，認被告有於105 年10月24日某時與證人鄭閎縢進行交易毒品乙節，然無任何通訊監察譯文可資佐證；

公訴意旨另據被告持用門號0000000000號，與證人鄭閎縢持用門號0000000000號之通訊監察譯文（詳如附表所示），以證明被告有前揭公訴意旨所指之第1 次販賣第二級毒品犯行，而被告亦就如附表所示之對話係伊與證人鄭閎縢間所為乙節供承在卷，然本件被告始終否認有證人鄭閎縢於第2 次警詢及偵查時所指證之販賣第二級毒品犯行，且細繹公訴人所據通訊監察譯文（即如附表警方譯文欄所示），通訊監察譯文乃為雙方相約見面之內容，況證人鄭閎縢於本院審理時結證稱：「（105 年7月所使用的行動電話門號為何？）0000-000-000。

（105 年7 月15日0 時左右，你們約在城隍廟附近是為了什麼事情？）我記得是為了工作的事情。

（105年7月15日0時，你們當天有沒有交易毒品咖啡包？）那天沒有。

（105 年10月26日，也就是105 年10月24日你拿完兩包毒品咖啡以後隔兩天，當時你跟檢察官說，105 年10月24日晚上拿咖啡包的時候有沒有給被告一千元，你說有，當時所述是否為真？）就城隍廟那次給工錢而已。」

等語（見本院卷第155 至162 頁），是認105 年7 月15日的對話內容在談論交付工錢，而非交易毒品乙節，是該日通訊監察譯文自不足憑以補強佐證證人鄭閎縢上開於第2 次警詢及檢察官訊問時證詞之真實性。

況證人鄭閎縢於本院審理時之證述，亦反於第2 次警詢及偵查時之證述，業如前述，且本案亦未扣得毒品、販毒帳冊、秤重、分裝器具或其他足以明確認定被告販賣第二級毒品之客觀積極證據，稽此，自不得僅憑證人鄭閎縢上開前後不一之單一指述，遽論被告有分別於公訴意旨所示時、地販賣第二級毒品甲基安非他命2 次予證人鄭閎縢之犯行。

㈣、依前說明，本院自難僅憑上述鄭閎縢有瑕疵之指證、非明確指稱交易毒品之譯文而推認被告有公訴意旨所指之上開販賣第二級毒品犯行。

七、鄭閎縢經警採集尿液送台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司，以酵素免疫分析法（EIA ）初步檢驗，並以氣相層析質譜儀（GC/MS ）確認檢驗結果，呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，有金門縣警察局尿液檢體採集送驗紀錄總表、該公司105 年11月15日濫用藥物檢驗報告附卷可考（見金門地檢署106 年度偵字第139 號卷〈下稱偵139 號卷〉第12至13頁），足見鄭閎縢亦有施用甲基安非他命之行為。

惟上開鄭閎縢採尿時間為105 年11月3 日，此有毒品人口尿液檢體採集送驗紀錄總表在卷足稽（見偵139 號卷第14頁）。

距離被告此部分被訴於105 年7 月15日凌晨0 時25分許販賣第一次甲基安非他命之犯行，時隔逾2 個月，難認具有關連性，亦不得作為認定被告公訴意旨第1 次販毒第二級毒品犯行之證據。

八、公訴意旨所憑本院105 年度聲監字第17、105 年度聲監續字第15號通訊監察譯文；

本院105 年度聲搜字第69號搜索票及金門縣警察局扣押物品目錄表、扣押物品清單（見警卷第15至16頁、第33至34頁、第41至46頁），僅能證明本件對被告所使用上開行動電話門號係合法監聽，及本院曾對被告核發搜索票等情，尚無法徒憑上開通訊監察書、搜索票等證據，認定公訴意旨所指佐證關於被告販賣第二級毒品安非他命之待證事項，而不得逕執以為不利被告之認定。

九、綜上所述，被告被訴販賣第二級毒品予鄭閎縢2 次，然被告始終堅決否認犯行，且證人鄭閎縢之證詞有重大瑕疵，2 次販賣第二級毒品部分並無其他補強證據可為佐證，本院尚難據此形成確切心證認為被告有以上販賣第二級毒品等重罪，依「罪證有疑，利於被告」之證據法則，即應為被告有利之認定。

此外，復查無其他積極證據足資證明被告有公訴人所指之犯行，自應為其無罪判決之諭知，以昭審慎。

據上論斷，應依刑事訴訟法第301條第1項，判決如主文。

本案經檢察官康惠龍提起公訴，並經檢察官陳彥章到庭執行職務。

中 華 民 國 107 年 3 月 29 日
刑事第二庭 審判長法 官 林春長
法 官 吳玟儒
法 官 黃俊偉
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後 10 日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蔡鴻源
中 華 民 國 107 年 3 月 29 日

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│附表：陳成國持用之門號0000000000（Ａ）與鄭閎縢持用之門號0000000000（Ｂ）之通訊監察譯文                      │
│        【監察字號：105 年聲續監字第15號／監察時間：105.7.1-105.7.15】                                      │
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│編號│通話日時  │撥打  │警方譯文（警卷第15至16頁）              │備註                                    │
│    │          │方向  │                                        │                                        │
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│ 1  │105.07.14/│Ａ→Ｂ│未接通                                  │無                                      │
│    │23:34     │      │                                        │                                        │
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│ 2  │105.07.14/│Ａ←Ｂ│B ：喂，陳光                            │金城光前路3G金門縣○○鎮○○路00○0 號  │
│    │23:39     │      │A ：喂，你打電話給我要幹嘛              │                                        │
│    │          │      │B ：你在哪？有空嗎？我要跟你講話        │                                        │
│    │          │      │A ：我等一下再打給你                    │                                        │
│    │          │      │B ：你忙完在打給我，拜拜                │                                        │
│    │          │      │A ：恩                                  │                                        │
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│ 3  │105.07.15/│Ａ←Ｂ│未接通                                  │金城光前路3G金門縣○○鎮○○路00○0 號  │
│    │00:06     │      │                                        │                                        │
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│    │105.07.15/│Ａ→Ｂ│A ：喂                                  │無                                      │
│    │00:08     │      │B ：喂，你在哪裡？                      │                                        │
│    │          │      │A ：你在哪？我去找你好了                │                                        │
│    │          │      │B ：城隍廟巷子這裡                      │                                        │
│    │          │      │A ：我到打給你                          │                                        │
│    │          │      │B ：阿豪他家阿密陀佛的你知道嗎？        │                                        │
│ 4  │          │      │A ：什麼阿密陀佛                        │                                        │
│    │          │      │B ：什麼寺的，尼姑庵啦                  │                                        │
│    │          │      │A ：在哪裡？                            │                                        │
│    │          │      │B ：阿豪他家不是有一個很大的空地，在那邊│                                        │
│    │          │      │A ：喔，我知道                          │                                        │
│    │          │      │B ：我在那邊等你                        │                                        │
│    │          │      │A ：好                                  │                                        │
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│    │105.07.15/│      │A ：喂                                  │                                        │
│    │00:35     │      │B ：喂，你有問嗎？                      │無                                      │
│ 5  │          │Ａ→Ｂ│A ：有                                  │                                        │
│    │          │      │B ：他說什麼，我們還要問另外一個        │                                        │
│    │          │      │A ：我現在家，你人在哪？                │                                        │
│    │          │      │B ：我現在去你家，拜拜                  │                                        │
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│    │105.07.15/│      │                                        │金城民權3G金門縣○○鎮○○路000號       │
│ 6  │00:36     │Ａ←Ｂ│未接通                                  │                                        │
│    │          │      │                                        │                                        │
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│    │105.07.15/│      │                                        │金城光前路3G金門縣○○鎮○○路00○0 號  │
│ 7  │00:55     │Ａ←Ｂ│未接通                                  │                                        │
│    │          │      │                                        │                                        │
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│    │105.07.15/│      │A ：喂，在哪？                          │                                        │
│ 8  │00:57     │Ａ→Ｂ│B ：城隍廟                              │                                        │
│    │          │      │A ：喔，拜拜                            │                                        │
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