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福建金門地方法院民事裁定 109年度抗字第12號
抗 告 人 陳鳳冬
相 對 人 徐經祥
上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，對於中華民國109年10月6日
本院109年度司拍字第8號裁定提起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理 由
一、按抵押權人，於債權已屆清償期，而未受清償者，得聲請法院，拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條定有明文。
又民法第867條訂有抵押權之不可分性，縱使抵押物有讓與之情事，抵押權並不受影響，債權人仍得追及行使抵押權。
上開規定，依同法第881條之17，於最高限額抵押權準用之。
故抵押債權屆期未受清償時，抵押物縱已移轉第三人所有，債權人仍得追及行使抵押權。
又對信託財產不得強制執行，但基於信託前存在於該財產之權利、因處理信託事務所生之權利或其他法律另有規定者，不在此限，信託法第12條第1項亦有明文。
又最高限額抵押權人聲請拍賣抵押物事件，法院於裁定前，就抵押權所擔保之債權額，應使債務人有陳述意見之機會，非訟事件法第74條定有明文，其立法理由為：「最高限額抵押權雖曾經地政機關辦理登記，惟其債權額未確定，故於聲請拍賣抵押物程序易生爭執，為兼顧債權人及債務人雙方之權益，法院於裁定前，亦應使債務人就所擔保之『現存』債權額有陳述意見之機會，爰增訂本條。
又為免阻礙社會大眾對最高限額抵押權制度之利用，法院於債務人陳述意見後，即應參照現有相關之法律、判決（例如最高法院71年台抗字第306號判決），依職權逕為准駁之裁定，毋庸另為明文，一併敘明。」
。
復按抵押權人依民法第873條規定聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性質，對於債權及抵押權之存否無既判力，故袛須形式上審查其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應依登記內容為准許拍賣抵押物之裁定，至於就實體上法律關係有爭執之人，為求保護其權利，應另循訴訟程序，以資救濟。
二、本件相對人主張：抗告人於民國108年9月23日以其所有如附表所示不動產，設定新臺幣（下同）700萬元之第二順位最高限額抵押權予相對人，擔保其對相對人現在（包括過去所負現在尚未清償）及將來在本抵押權設定契約書所定最高限額內所負之債務，包括借款、貼現、墊款、票據、保證及違約金之清償，並於108年9月24日辦畢抵押權設定登記在案。
又抗告人於108年9月26日向相對人借款350萬元（備註：於108年9月23日簽訂借款契約書，於108年9月26日撥款），約定於108年12月25日償還，惟上開借款屆清償期未受清償，為此聲請拍賣抵押物，以資受償等語。
三、抗告意旨略以：伊受第三人陳威翰等人詐欺，而為借貸及設定最高限額抵押權，該詐欺案件業由臺灣基隆地方檢察署（下稱基隆地檢署）以108年度偵字第6066號、6314號（清股）偵查終結，將第三人陳威翰等人提起公訴，而相對人涉案部分，案號為109年度他字第350號（清股），經基隆地檢署尚在偵查中。
抗告人業於109年1月21日對相對人提起民事訴訟，現由鈞院以109年度重訴字第5號受理在案，為此惠請鈞院駁回本件拍賣抵押物之聲請云云。
並聲明：原裁定廢棄。
四、經查：本件抵押權業已依法登記，且債權已屆清償期未受清償等情，業據聲請人提出他項權利證明書正本、土地建築改良物抵押權設定契約書正本、土地登記第三類謄本正本、
建物登記第三類謄本正本、借款契約書正本、借貸客戶資料表影本等件為證等件為證（見司拍卷第23-36頁），並經本院職權調取本院109年司拍字第8號全卷核閱無訛，故本院司法事務官依據形式上審查結果，足堪認定本件抵押權擔保之債權存在，且債權已屆清償期而未受清償，揆諸首揭說明，自應准許拍賣抵押物之聲請。
至於抗告人或關係人對相對人就本件抵押權及債權之存否，均屬實體上之爭執，依首揭說明，非訟程序無從加以審究，應由抗告人循實體訴訟程序，以資解決。
綜上所述，原裁定准許相對人拍賣抵押物之聲請，於法尚無不合。
抗告人提起本件抗告，請求廢棄原裁定，為無理由，應予駁回。
五、爰裁定如主文。
中 華 民 國 109 年 11 月 16 日
民事第一庭 審判長法 官 莊深淵
法 官 王鴻均
法 官 黃俊偉
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，僅得於收受本裁定正本送達後10日內，以適用法規顯有錯誤為理由，向本院提出再抗告狀（須附繕本一份及繳納再抗告裁判費新臺幣1,000元）。
再抗告時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；
委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。
中 華 民 國 109 年 11 月 16 日
書記官 黃紹洧
附表：
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│109年度司拍字第8號 財產所有人：陳鳳冬 │
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│編│ 土 地 坐 落 │地│ 面 積 │ 權 利 │ 備 考 │
│ ├───┬────┬───────┬──────┤ ├─────┤ │ │
│號│縣 市│鄉鎮市區│ 段 │ 地 號 │目│ 平方公尺 │ 範 圍 │ │
├─┼───┼────┼───────┼──────┼─┼─────┼──────┼────────┤
│1 │金門縣│金城鎮 │ 天后宮 │ 515 │ │ 228.36 │ 2分之1 │ │
│ ├───┼────┴───────┴──────┴─┴─────┴──────┴────────┤
│ │備考 │ │
├─┼───┼────┬───────┬──────┬─┬─────┬──────┬────────┤
│2 │金門縣│金城鎮 │ 天后宮 │ 516 │ │ 26.14 │ 2分之1 │ │
│ ├───┼────┴───────┴──────┴─┴─────┴──────┴────────┤
│ │備考 │ │
└─┴───┴───────────────────────────────────────────┘
┌─┬──┬───────┬─────┬─────────────────┬─────┬──────┐
│編│ │ │建築式樣主│ 建物面積（平方公尺） │ 權 利 │ │
│ │ │基 地 坐 落│要建築材料├───────────┬─────┤ │ 備 考 │
│ │建號│--------------│及房屋層數│樓 層 面 積 │附屬建物主│ │ │
│ │ │建 物 門 牌│ │ │要建築材料│ │ │
│號│ │ │ │合 計 │及用途 │ 範 圍 │ │
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│1 │ 83 │金門縣金城鎮天│地面層（住│一層 ： 67.32 │陽台：面積│ 全 部 │ │
│ │ │后宮段515、516│宅.停車空 │二層 ： 67.32 │：4.35平方│ │ │
│ │ │地號土地 │間）‧2層 │屋頂突出物： 15.00 │公尺、平台│ │ │
│ │ │--------------│（住宅）、│合計 ：149.64 │：面積4.35│ │ │
│ │ │金門縣金城鎮珠│鋼筋混凝土│ │平方公尺 │ │ │
│ │ │浦南路74巷9號 │造、2層 │ │ │ │ │
│ ├──┼───────┴─────┴───────────┴─────┴─────┴──────┤
│ │備考│ │
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