福建金門地方法院民事-KMDV,98,司拍,1,20090325,1

福建金門地方法院民事裁定 98年度司拍字第1號
聲 請 人 台灣土地銀行股份有限公司
法定代理人 乙○○
非訟代理人 甲○○
相 對 人 胡郡伶
上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：

主 文

相對人所有如附表所示之不動產准予拍賣。

程序費用新台幣貳仟元由相對人負擔。

理 由

一、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第881條之17準用同法第873條定有明文。

而依民法物權編施行法第17條之規定，於民法物權編修正施行前設定之最高限額抵押權，亦適用之。

次按不動產所有人設定抵押權後，將不動產讓與他人者，依民法第867條但書規定，其抵押權不因此而受影響，抵押權人得本於追及其物之效力實行抵押權。

系爭不動產既經抵押人讓與他人而屬於受讓之他人所有，則因實行抵押權而聲請法院裁定准許拍賣該不動產時，自應列受讓之他人為相對人（最高法院74年台抗字第431號判例意旨參照）。

復按最高限額抵押權人聲請拍賣抵押物事件，法院於裁定前，就抵押權所擔保之債權額，應使債務人有陳述意見之機會，非訟事件法第74條定有明文，其立法理由為：「最高限額抵押權雖曾經地政機關辦理登記，惟其債權額未確定，故於聲請拍賣抵押物程序易生爭執，為兼顧債權人及債務人雙方之權益，法院於裁定前，亦應使債務人就所擔保之『現存』債權額有陳述意見之機會，爰增訂本條。

又為免阻礙社會大眾對最高限額抵押權制度之利用，法院於債務人陳述意見後，即應參照現有相關之法律、判例（例如最高法院71年台抗字第306號判例），依職權逕為准駁之裁定，毋庸另為明文，一併敘明。」

而參照最高法院71年台抗字第306號判例意旨：「抵押權人聲請拍賣抵押物，在一般抵押，因必先有被擔保之債權存在，而後抵押權始得成立，故祇須抵押權已經登記，且登記之債權已屆清償期而未受清償，法院即應准許之。

惟最高限額抵押，抵押權成立時，可不必先有債權存在，縱經登記抵押權，因未登記已有被擔保之債權存在，如債務人或抵押人否認先已有債權存在，或於抵押權成立後，曾有債權發生，而從抵押權人提出之其他文件為形式上之審查，又不能明瞭是否有債權存在時，法院自無由准許拍賣抵押物。」

又按抵押權人依民法第873條規定聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性質，對於債權及抵押權之存否無既判力，故袛須形式上審查其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應依登記內容為准許拍賣抵押物之裁定，至於就實體上法律關係有爭執之人，為求保護其權利，應另循訴訟程序，以資救濟。

二、本件聲請意旨略以：第三人謝萬生於93年2月24日與聲請人定有存摺存款融資契約，向聲請人借款新台幣（下同）160萬元，約定融資期限自93年2月24日起至96年2月24日止，並以其所有如附表所示之不動產為擔保，設定最高限額240萬元之抵押權予聲請人，俟第三人於94年2月14日將附表所示之不動產全部移轉登記予相對人胡郡伶。

惟上開債務之清償期屆至後，第三人未依約清償。

為此，聲請拍賣抵押物，以資受償，並提出抵押權設定契約書、他項權利證明書、土地登記謄本、存摺存款融資契約影本各一份為證。

三、相對人陳述意見略以：就係爭債務均有按期清償，並曾於96年11月12日單次即支付鉅額70萬元予聲請人，且相對人曾向聲請人請求辦理分期付款及延期清償，均未獲同意，相對人亦受有損害，故聲請人聲請拍賣抵押物，係屬無據等語。

四、經核本件第三人與聲請人定有存摺存款融資契約，向聲請人借款新台幣（下同）160萬元，並以其所有之不動產擔保該債務，雖該不動產嗣後移轉所有權與相對人，惟就聲請人所提出前述證據資料形式審查，其聲請並無不合，至於相對人就本件抵押權及債權之存否，有實體上之爭執者，則應循實體訴訟程序，予以救濟，非本件非訟程序所得審究，揆諸前述說明，本件仍應准許拍賣抵押物。

五、依非訟事件法第21條第2項、民事訴訟法第78條、第95條，裁定如主文。

中 華 民 國 98 年 3 月 25 日
民事庭 司法事務官 莊嘉聆
正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於裁定送達後10日之不變期間內，向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1仟元。
中 華 民 國 98 年 3 月 25 日
書 記 官 黃凡刃
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│附表：                                                           98年度司拍字第1號│
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│編│    土          地            坐          落    │地│  面      積  │權  利  │
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│號│縣  市│鄉鎮市區○   ○   ○    段    │地    號│目│公畝│平方公尺│範  圍  │
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│1 │金門縣│ 金城鎮 │        │    城    │ 3617-3 │旱│    │ 24.00  │二分之一│
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│2 │金門縣│ 金城鎮 │        │    城    │ 3617-4 │旱│    │ 36.00  │全  部  │
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│3 │金門縣│ 金城鎮 │        │    城    │ 3617-5 │旱│    │ 16.00  │全  部  │
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│4 │金門縣│ 金城鎮 │        │    城    │ 3617-6 │旱│    │ 24.00  │二分之一│
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☆附註：
一、聲請人、相對人嗣後遞狀及其信封請註明案號、股別。
二、案件一經確定，本院即依職權核發確定證明書，聲請人無庸另行聲請。