高雄高等行政法院行政-KSBA,95,簡,230,20060926,1

高雄高等行政法院簡易判決
95年度簡字第230號
原 告 甲○○
被 告 高雄市政府衛生局
代 表 人 韓明榮 局長
訴訟代理人 丙○○
乙○○
上列當事人間因食品衛生管理法事件，原告不服高雄市政府中華民國95年5月16日高市府法一字第0950025122號訴願決定，提起行政訴訟。本院判決如下：

主 文

原告之訴駁回。

訴訟費用由原告負擔。

事實及理由

一、緣原告於民國（下同）94年11月3日ebay拍賣網站，網址為http://cgi.tw.ebay.com刊登「【壯陽＆持久】～強力威哥王」其內容載有：「男性聖品～強力威哥王：以海狗鞭、羊鞭、鹿鞭．．．主樣原料精製而成，經科學實驗證明，本品具有調節人體平衡，滋補強壯人體的特殊作用。

特別適用於因腎虛的身體虛弱者，威哥王有效促成男性第二次發育，成為豐富的ＶＢ１、ＶＢ２、ＶＢ６、甲基睪丸素等調節男性腎臟丸生成自然激素，同時催化男性器官細胞的分裂生長．．．使器官發育不良、短小的男性真正重獲自信。

．．．功效：男性陽痿、早洩、男女性性冷感、女性無高潮。」

等文字，案經台北市政府衛生局查獲後移送被告處理，被告調查結果認該廣告為原告所刊登，且內容涉及誇大不實或易生誤解之違規事實明確，乃依法告發並據以科處新台幣（下同）3萬元罰鍰。

原告不服，提起訴願，遭決定駁回，遂提起本件行政訴訟。

二、原告起訴意旨略以：其深知守法之重要性，對於無心違反食品衛生管理法絕無異議，同時也深感羞愧與懊悔，然法律不外人情，希望鈞院能給原告改過之機會，其願將所有剩餘之「強力威哥王」交給被告銷毀之；

其自收到ebay網站通知廣告違法後，即撤除「強力威哥王」之廣告販賣行為，且始終未售出任何威哥王產品（可由ebay網站查詢），雖犯錯但未對任何人造成困擾；

當時因太太懷孕、原告本人重度殘障無法工作，小孩出生在即，又因不闇法律，才於ebay刊登廣告販賣威哥王，若知不可販賣，原告必守法；

其迄今還接受「中低收入戶身心障礙者生活補助」，女兒也領取「清寒家庭子女生活教育補助」，太太因須照顧女兒也無法工作，其生活實在困難；

原告於95年2月20日體檢得知罹患糖尿病、肝功能不正常等多項慢性病，須常期就醫，且於同年5月得知左手罹患「腕隧道症候群」，脊椎彎曲28度，此兩項皆須開刀治療，至今也因沒錢而無法治療；

又原告尚欠1百多萬卡債無力償還，當時是因93年至越南投資失敗，其實無力繳納罰款3萬元等語，爰聲明求為判決訴願決定及原處分均撤銷。

三、被告則以：原告於94年11月3日在ebay拍賣網站刊登「【壯陽&持久】男性聖品~強力威哥王」，其內容刊登「威哥王有效促成男性第二次發育．．．使器官發育不良、短小的男正重獲自信。

功效：男性陽痿、早洩、男女性性冷感、女性無高潮。」

等詞句明顯涉及誇張及易生誤解，被告考慮原告係第一次違規，僅處以最低罰鍰3萬元，易言之，原裁處並無不當或違反比例原則之處。

又原告有糖尿病等慢性疾病，且尚欠銀行卡債1百多萬元，被告雖同情原告身體狀況不佳，經濟且惡劣，惟法無明文因此可能免予處罰等語，資為抗辯。

爰聲明求為判決原告之訴駁回。

四、按「對於食品、食品添加物或食品用洗潔劑所為之標示、宣傳或廣告，不得有不實、誇張或易生誤解之情形。」

、「違反第19條第1項規定者，處新台幣3萬元以上15萬元以下罰鍰．．．。」

為食品衛生管理法第19條第1項、第32條第1項前段所明定。

又有關食品廣告標示詞句涉及誇張易生誤解或醫藥效能之認定，行政院衛生署於94年3月31日以衛署食字第0940402395號函：「總說明：．．．四、各級衛生機關對於可能涉嫌違規之產品，應視個案所傳達消費者訊息之整體表現，包括文字敘述、產品品名、圖案、符號等，綜合研判，切勿咬文嚼字，以達毋枉毋縱之管理目標。」

、「．．．二、詞句未涉及醫藥效能但涉及誇張或易生誤解：（一）涉及生理功能者：例句：增強抵抗力。

強化細胞功能。

增智。

補腦。

增強記憶力。

改善體質。

解酒。

清除自由基。

排毒素。

分解有害物質。」

查上述行政院衛生署函釋係認定產品標示、宣傳或廣告是否涉嫌違規之標準，屬解釋性行政規則，其係做為衛生署所屬機關判斷是否違規之依據，並未增加人民權利義務之限制或負擔，爰予援用。

五、經查，原告於94年11月3日ebay拍賣網站，網址為http://cgi.tw.ebay.com刊登「【壯陽＆持久】～強力威哥王」其內容載有：「男性聖品～強力威哥王：以海狗鞭、羊鞭、鹿鞭．．．主樣原料精製而成，經科學實驗證明，本品具有調節人體平衡，滋補強壯人體的特殊作用。

特別適用於因腎虛的身體虛弱者，威哥王有效促成男性第二次發育，成為豐富的ＶＢ１、ＶＢ２、ＶＢ６、甲基睪丸素等調節男性腎臟丸生成自然激素，同時催化男性器官細胞的分裂生長．．．使器官發育不良、短小的男性真正重獲自信。

．．．功效：男性陽痿、早洩、男女性性冷感、女性無高潮。」

等文字乙節，為原告所不爭執，復有系爭產品網站廣告、網站會員資料、台北市政府衛生局94年11月29日北市衛藥食字第09439187100號函影本附卷可稽，洵堪認定。

又「強勁威哥王」產品為中國貴州力之源保健品有限公司生產之粒狀食品，此有該產品外包裝及說明書原本附訴願卷足稽，則原告如欲對該食品加以宣傳或廣告，應依食品衛生管理法第19條第1項規定，不得有不實、誇張或易生誤解之情形。

而違規廣告之認定，係就個案所欲傳達消費者訊息之整體表現，包括文字敘述、產品品名、圖案、符號等綜合研判後，再據以認定。

本件依原告在ebay拍賣網站對「強勁威哥王」食品所撰寫之文字敘述，宣稱該食品具有調節人體平衡，滋補強壯人體的特殊作用，適用男性陽痿、早洩、男女性性冷感、女性無高潮等功效，顯有不實、誇張而易生誤解之情形，已屬對「強勁威哥王」食品為宣傳廣告之行為，且其行為顯已違反上開食品衛生管理法第19條第1項規定。

又原告主張其僅上網廣告尚未售出該食品，未對他人造成困擾云云，然按食品衛生管理法第19條第1項規定係就食品之宣傳廣告行為加以規範，至於行為人是否已由該宣傳廣告中獲取利益，在所不問。

又原告主張其有糖尿病等慢性疾病，且尚欠銀行卡債1百多萬元，無力繳納本件罰鍰云云。

然原告上開主張縱屬實在，亦不能作為免責之事由，故仍無解於其依食品衛生管理法相關規定所應負之行政責任。

六、綜上所述，原告之主張既不足取，其在ebay拍賣網站刊登關於「強勁威哥王」食品之宣傳廣告，所使用之詞句易使民眾誤解該產品具有特定功效，揆諸前揭法律規定及說明，其已涉及違規宣傳廣告，則被告以原告違反食品衛生管理法第19條第1項規定，並依同法第32條第1項前段科處3萬元罰鍰，並無違誤。

訴願決定予以維持，亦無不合。

原告起訴意旨求為撤銷，為無理由，應予駁回。

並不經言詞辯論為之。

七、據上論結，本件原告之訴為無理由，依行政訴訟法第233條第1項、第236條、第195條第1項後段、第98條第3項前段，判決如主文。

中 華 民 國 95 年 9 月 26 日
法 官 李協明
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造當事人人數附繕本）。
提起上訴應預繳送達用雙掛號郵票7份（每份34元）。
中 華 民 國 95 年 9 月 26 日
書記官 周良駿
附註:
行政訴訟法第235條（第1項、第2項）:
對於適用簡易程序之裁判提起上訴或抗告，須經最高行政法院之許可。
前項許可，以訴訟事件所涉及之法律見解具有原則性者為限。