臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,104,侵訴,59,20150831,1

臺灣高雄地方法院刑事判決 104年度侵訴字第59號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 吳建陞
選任辯護人 何曜男律師（財團法人法律扶助基金會）
上列被告因妨害性自主罪等案件，經檢察官提起公訴（104 年度偵字第13455 號），本院判決如下：

主 文

丙○○犯詐欺取財罪，共捌罪，均累犯，各處如附表編號1甲1 、2 甲1、3甲1 、4甲1 、5甲1 、6甲1 、7 及8 所示之刑。

又犯強制性交罪，共陸罪，均累犯，各處如附表編號1甲2 、2甲2 、3甲2 、4甲2、5甲2 及6甲2 所示之刑。

上開得易科罰金部分，應執行刑有期徒刑壹年陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案手機壹支沒收；

不得易科罰金部分，應執行刑有期徒刑伍年，扣案手機壹支沒收。

事 實

一、丙○○前因竊盜案件，經本院以99年度審簡字第2855號判決判處有期徒刑5 月確定，於民國100 年11月10日易科罰金執行完畢。

詎仍不知悔改，意圖為自己不法之所有，於103 年10月中旬，先以其所有之行動電話門號0000000000號隨機撥打市內電話，而撥打至代號0000甲000000 成年女子（姓名及年籍資料均詳卷，下稱A 女）家中市內電話，向A 女套話後得知A 女之子之名字及其在大陸工作之資訊後，再次撥打電話予A 女，並佯裝為A 女之子，詐稱因要壓紅、打針、吃飯等而急需用錢，指示A 女將錢交付其友人等語，致不識字且已年逾70歲之A 女信以為真而陷於錯誤，先後於附表編號1甲1、2甲1 、3甲1 、4甲1 、5甲1 、6甲1 、7 及8 所示時間、地點，交付各該編號所示現金予佯裝為A 女之子友人之丙○○。

丙○○另基於強制性交之犯意，於103 年10月18日前某次電話交談中及之後會面，向A 女佯稱A 女之子患有女人病，會無法勃起，必須與女人發生性行為才會痊癒，而丙○○之母已去大陸陪A 女之子，A 女亦必須與丙○○為性行為，A女之子病情才會好轉，此乃神明意旨，若讓他人知道會破局，且A 女之子生殖器會爛掉云云，致A 女信以為真，深恐會因未聽從丙○○而使自己及子遭逢不利，丙○○以此方式壓抑A 女之性自主決定權，違反A 女之意願，於附表編號1甲2、2甲2 、3甲2 、4甲2 、5甲2 及6甲2 所示時間、地點，以各該編號所示方式，對A 女為強制性交行為，並於附表編號1甲2所示時間、地點對A 女為強制性交行為後，拍其裸照。

嗣A女之子自大陸撥打電話與A 女聯絡，A 女始知受騙，並報警查悉上情。

二、案經A 女訴由高雄市政府警察局岡山分局移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查後起訴。

理 由

壹、程序部分：

一、按行政機關、司法機關及軍法機關所製作必須公示之文書，不得揭露被害人姓名、出生年月日、住居所及其他足資識別被害人身分之資訊，性侵害犯罪防治法第12條第2項定有明文。

本判決書如記載告訴人A 女之姓名、年籍、住居所等資料，有揭露足以識別A 女身分資訊之虞，爰依上開規定不記載A 女之姓名、年籍、住居所等資料，而以上開稱謂為之，合先敘明。

二、證據能力部分：按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1 至第159條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；

當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5 定有明文。

除上開證據外，本判決所引用具傳聞性質之各項證據資料，檢察官、被告丙○○（下稱被告）及辯護人已於準備程序中表示同意有證據能力（院卷第36頁），且經本院於審判期日依法踐行調查證據程序，檢察官、被告及辯護人就上開證據之證據能力均未爭執，於言詞辯論終結前亦未聲明異議，復查無依法應排除證據能力之情形，依上開規定，均應認有證據能力。

貳、實體部分：

一、上揭事實，業據被告於警詢時、偵查中及本院審理時坦承在卷（見警卷第6 至12頁、偵卷第5 至7 、22至24、35、36頁、押卷第8 至10頁、院卷第11至14、33至39、68至73頁），經與證人即告訴人A 女證述（見偵卷彌封袋甲 原警卷第13至19頁、警卷第20至22頁、偵卷第26至28頁），互核情節相符，並有高雄市政府警察局岡山分局指認犯罪嫌疑人紀錄表（見警卷第23頁）、高雄市政府警察局岡山分局扣押筆錄、扣押物品目錄表及扣押物品收據（見警卷第24至27頁）、臺灣高雄地方法院檢察署檢察官拘票影本（見警卷第31頁）、中華電信股份有限公司用戶受信通信記錄報表（見警卷第33頁）、通聯調閱查詢單（見警卷第34頁）、性侵害案件嫌疑人調查表影本（見警卷第40至43頁）、亞太電信行動電話服務申請書影本（見警卷第45、46頁）、車輛詳細資料報表影本（見警卷第52頁）、代號與姓名對照表（原警卷第47頁，見偵卷彌封袋）、拘提被告現場照片共2 張（原警卷第28頁，見偵卷彌封袋）、被告行動電話查證照片共12張（原警卷第29、30頁，見偵卷彌封袋）、性侵害案件被害人調查表影本（原警卷第35至39頁，見偵卷彌封袋）、性侵害犯罪事件通報表104 影本（原警卷第44頁，見偵卷彌封袋）等件附卷可佐，足認被告之自白，核與事實相符，堪信為真實。

本件事證明確，應依法論科。

二、論罪科刑：

（一）按稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：一以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。

二以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為，刑法第10條第5項定有明文。

查本件被告以手指進入A 女陰道及以生殖器進入A 女口腔之行為，均屬上開規定之性交行為。

（二）按刑法第221條第1項所稱「其他違反其意願之方法」，並不以類似同條項所列舉之強暴、脅迫、恐嚇或催眠術等方法為必要，祇要行為人主觀上具備侵害被害人性自主之行使、維護，以足使被害人性自主決定意願受妨害之任何手段，均屬之。

而人之智能本有差異，於遭逢感情、健康、事業等挫折，而處於徬徨無助之際，其意思決定之自主能力顯屬薄弱而易受影響，若又以科學上無法即為印證之手段為誘使（例如法力、神怪、宗教或迷信等），由該行為之外觀，依通常智識能力判斷其方法、目的，欠缺社會相當性，且係趁人急迫無助之心理狀態，以能解除其困境而壓制人之理性思考空間，使之作成通常一般人所不為而損己之性交決定，自非屬出於自由意志之一般男歡女愛之性行為，而屬一種違反意願之方法（最高法院102 年度台上字第3692號、103 年度台上字第2730號、第3490號判決意旨參照）。

查，被告編造A 女之子患病等事，趁此A 女急迫無助之心理狀態，復假藉能治癒A 女之子之病及神明意旨，使Ａ女信以為真，致Ａ女性自主決定權及身體控制權受到相當程度之壓抑，是被告與之性交，係以違反Ａ女意願之方法而為。

核被告就附表編號1甲2 、2甲2 、3甲2 、4甲2 、5甲2 及6甲2 所為，均係犯刑法第221條第1項之強制性交罪；

就附表編號1甲1 、2甲1 、3甲1 、4甲1 、5甲1 、6甲1 、7 及8 所為，均係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪。

被告所犯上開強制性交6 罪間、詐欺取財8 罪間，均犯意各別，行為互殊，應予以分論併罰。

被告之辯護人雖以：被告強制性交6 次、詐欺取財8 次時間緊接，被害人同一，應論以繼續犯云云，為被告辯護，然查，被告所為強制性交6 次，均係不同日所為，難認係基於單一之犯意接續為之，應無接續犯之適用；

被告所為詐欺取財8 次，除係不同日所為，且詐欺取財之方式，各有因要壓紅、打針、吃飯等而急需用錢等不同說詞，亦難認係基於單一之犯意接續為之，而無接續犯之適用，併此敘明。

又被告有事實欄所載前案紀錄，其於前開徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之各罪，均為累犯，俱應依刑法第47條第1項之規定，分別加重其刑。

（三）爰審酌被告前已多次以佯稱其他被害人之子就醫或借錢等事由向其他被害人詐欺得逞之情事，均經法院判決有罪在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參（構成累犯部分，不重複評價）。

被告再度以類似事由訛詐本件已年逾70歲之告訴人，而對A 女詐欺取財8 次，詐得金錢共32萬元。

甚而編造A 女之子患病等事，趁此A 女急迫無助之心理狀態，復假藉能治癒A 女之子之病及神明意旨，使Ａ女信以為真，致Ａ女不敢不從而與之性交，造成Ａ女身心受創，而強制性交6 次既遂。

其所為危害社會治安及他人財產法益程度非輕，所為誠屬可議，暨其犯後坦承犯行，然未賠償A 女所受損害之犯後態度、各次詐欺財物之價值、各次強制性交之態樣（均如附表所載），及其患有輕度肢體障礙，此有被告之身心障礙證明影本（見警卷第49頁）附卷可考，自稱學歷國中畢業、家庭經濟狀況勉持等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。

又刑法第51條數罪併罰定應執行刑之立法方式，採限制加重原則，非以累加方式定應執行刑，本院審酌被告所犯附表編號1甲2 、2甲2 、3甲2 、4甲2 、5甲2 及6甲2 所示強制性交犯行，犯罪時間係於103 年10月至同年12月間，各該罪犯罪態樣相似，強制性交對象僅1 人；

附表編號1甲1 、2甲1 、3甲1 、4甲1 、5甲1、6甲1 、7 及8 所示詐欺取財犯行，犯罪時間係於103年10月至同年12月間，各該罪犯罪態樣相似，詐欺取財對象僅1 人，如以實質累加之方式定應執行刑，則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵，而違反罪責原則；

另考量因生命有限，刑罰對被告造成之痛苦程度，係隨刑度增加而生加乘效果，而非以等比方式增加，爰依刑法第51條數罪併罰所採限制加重原則，及多數犯罪責任遞減原則之法理，就被告不得易科罰金部分（即附表編號1甲2 、2甲2 、3 甲2、4甲2 、5甲2 及6甲2 所示）、得易科罰金部分（即附表編號1甲1 、2甲1 、3甲1 、4甲1 、5甲1 、6甲1 、7 及8 所示），分別定應執行刑如主文所示，及就得易科罰金部分諭知易科罰金之折算標準。

三、扣案手機1 支，為被告所有、用來犯本案詐欺罪所用之物，業據被告自承在卷（見警卷第12頁），並有通聯調閱查詢單可證（見警卷第34頁），自應在其所犯8 次詐欺罪刑項下，均諭知沒收。

另被告於首次對A 女強制性交前，係以扣案手機對A 女謊稱：A 女之子在大陸患女人病，無藥可醫，須女人陪伴，被告之母已去大陸陪A 之子，所以A 女需與被告發生性行為云云，業據被告自承在卷（見警卷第10、12頁），故扣案手機1 支，為被告所有、用來犯附表編號1甲2 之強制性交罪所用之物，應在其所犯該次強制性交罪刑項下，諭知沒收。

四、致於起訴書雖敘及被告另有對A 女拍攝裸照云云，惟被告就此稱：「我詢問被害人是否可以拍照，她說好之後，我就以手機拍她全身裸照約3 張」等語（見警卷第10頁），足認被告此部分所為並無違法之處。

且起訴書並未論述被告此舉有何施用強暴、脅迫手段之情形，起訴法條復未就此部分為論述，檢察官對告此部分所為，當無追訴之意，應認起訴書所載「對A 女為強制性交行為後，拍其裸照」之文字敘述，僅屬犯罪過程中，對不罰後行為之描述，本院自無庸對此部分另為無罪之諭知，附此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、刑法第221條第1項、第339條第1項、第47條第1項、第41條第1項前段、第51條第5款，判決如主文。

本案經檢察官戊○○到庭執行職務。

中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
刑事第十五庭 審判長法 官 石家禎
法 官 王惠芬
法 官 陳紀璋
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
書記官 林勁丞
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第339條
（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 50 萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第221條
（強制性交罪）
對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。
附表：
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│編號  │時間    │地點          │詐騙金額（│主文（宣告刑）  │
│      │        │              │新臺幣）  │                │
│      │        │              ├─────┤                │
│      │        │              │強制性交方│                │
│      │        │              │式        │                │
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│1甲1   │103 年10│高雄市彌陀區台│2萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月18日19│17線省道某土地│          │罪，累犯，處有期│
│      │時      │公廟          │          │徒刑參月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
├───┼────┼───────┼─────┼────────┤
│1甲2   │103 年10│高雄市橋頭區鐵│以手指進入│丙○○犯強制性交│
│      │月18日19│道北路33號香堤│A 女陰道及│罪，累犯，處有期│
│      │時稍後某│汽車旅館      │以生殖器進│徒刑參年陸月。扣│
│      │時      │              │入A 女口腔│案手機壹支沒收。│
├───┼────┼───────┼─────┼────────┤
│2甲1   │103 年10│高雄市彌陀區台│5萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月底某日│17線省道某土地│          │罪，累犯，處有期│
│      │19時    │公廟          │          │徒刑參月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
├───┤        │              ├─────┼────────┤
│2甲2   │        │              │以手指進入│丙○○犯強制性交│
│      │        │              │A 女陰道  │罪，累犯，處有期│
│      │        │              │          │徒刑參年陸月。  │
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│3甲1   │103 年11│高雄市彌陀區台│4萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月5 日19│17線省道某土地│          │罪，累犯，處有期│
│      │時      │公廟          │          │徒刑參月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
├───┤        │              ├─────┼────────┤
│3甲2   │        │              │以生殖器進│丙○○犯強制性交│
│      │        │              │入A 女口腔│罪，累犯，處有期│
│      │        │              │          │徒刑參年陸月。  │
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│4甲1   │103 年11│高雄市彌陀區台│7萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月中旬某│17線省道某土地│          │罪，累犯，處有期│
│      │日19時  │公廟          │          │徒刑肆月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
├───┤        │              ├─────┼────────┤
│4甲2   │        │              │以手指進入│丙○○犯強制性交│
│      │        │              │A 女陰道  │罪，累犯，處有期│
│      │        │              │          │徒刑參年陸月。  │
├───┼────┼───────┼─────┼────────┤
│5甲1   │103 年11│高雄市彌陀區台│5萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月20日  │17線省道某土地│          │罪，累犯，處有期│
│      │        │公廟          │          │徒刑參月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
├───┤        │              ├─────┼────────┤
│5甲2   │        │              │以手指進入│丙○○犯強制性交│
│      │        │              │A 女陰道  │罪，累犯，處有期│
│      │        │              │          │徒刑參年陸月。  │
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│6甲1   │103 年12│高雄市彌陀區台│5萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月初某日│17線省道某土地│          │罪，累犯，處有期│
│      │        │公廟          │          │徒刑參月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
├───┤        │              ├─────┼────────┤
│6甲2   │        │              │以手指進入│丙○○犯強制性交│
│      │        │              │A 女陰道  │罪，累犯，處有期│
│      │        │              │          │徒刑參年陸月。  │
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│7     │103 年12│高雄市彌陀區中│2萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月初某日│正東路、中正南│          │罪，累犯，處有期│
│      │        │路口附近樹下  │          │徒刑參月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
├───┼────┼───────┼─────┼────────┤
│8     │103 年12│高雄市彌陀區中│2萬元     │丙○○犯詐欺取財│
│      │月初某日│正東路、中正南│          │罪，累犯，處有期│
│      │        │路口附近樹下  │          │徒刑參月，如易科│
│      │        │              │          │罰金，以新臺幣壹│
│      │        │              │          │仟元折算壹日。扣│
│      │        │              │          │案手機壹支沒收。│
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