臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,104,審訴,1785,20151202,1

臺灣高雄地方法院刑事判決 104年度審訴字第1785號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 李鴻榮
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（104 年度毒偵字第4012號），嗣被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述後，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

李鴻榮施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖月。

事 實

一、李鴻榮前因施用毒品案件，經本院裁定令入勒戒處所觀察、勒戒後，因無繼續施用毒品之傾向，於民國91年5 月14日執行完畢釋放，並由檢察官以91年度毒偵字第1355號為不起訴之處分確定；

復於執行完畢釋放後5 年內再犯施用毒品案件，經本院裁定令入勒戒處所觀察、勒戒後，因無繼續施用毒品之傾向，嗣於92年2 月14日執行完畢釋放，並由檢察官以91年度毒偵字第7108號為不起訴之處分確定。

二、詎李鴻榮仍不知悔改，明知海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款規定之第一級、第二級毒品，不得施用及持有，竟同時基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於104 年8 月1 日上午7 時許，在高雄市○○區○○路000 巷00號3 樓之1 即其住處內，以摻入香菸後點燃吸食之方式同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命1 次。

嗣於同日（8 月1 日）下午1 時50分許，在高雄市○○區○○○路00○0 號前因另案為警緝獲，並經其同意採集尿液後送驗，結果呈可待因、嗎啡、安非他命、甲基安非他命陽性反應，始查悉上情。

三、案經高雄市政府警察局新興分局報告台灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序及證據能力部分：

一、依毒品危害防制條例第20條、第23條等規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序，倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依同條例第10條處罰，最高法院97年度第5 次刑事庭會議決議同此意旨。

經查，被告有如事實欄一部分所載於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後5 年內再犯施用毒品罪之行為，此有台灣高等法院被告前案紀錄表（審訴字卷第33至41頁）存卷可查，是被告既曾於「五年內再犯」，並經依法追訴處罰，則其再犯本案施用毒品罪，自非毒品危害防制條例第20條、第23條所稱「初犯」或「五年後再犯」之情形，公訴人依同條例第23條第2項之規定予以追訴，自屬合法，合先敘明。

二、被告李鴻榮所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，並於本院準備程序進行中先就被訴事實為有罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後（審訴字卷第23至24頁），依刑事訴訟法第279條第2項前段、第273條之1第1項、第284條之1 等規定，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序。

三、被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；

前項規定於簡式審判程序不適用之，刑事訴訟法第159條定有明文。

經查，本院既已裁定進行簡式審判程序，以下引用關於傳聞證據部分，揆諸前揭法律規定，自有證據能力。

貳、事實認定部分：前揭事實，業據被告李鴻榮於偵查、本院準備程序及審理中坦承不諱（毒偵字卷第20至21頁、審訴字卷第23頁、第31頁），又被告經警採集尿液送驗後，該尿液檢體就可待因、嗎啡、安非他命及甲基安非他命項目之檢驗結果均為陽性乙節，有台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室104 年8 月17日濫用藥物檢驗報告（警卷第3 頁）、尿液採證代碼對照表、尿液檢體監管記錄表（警卷第5 至6 頁）附卷可稽，足認被告任意性自白與事實相符。

從而，本案事證明確，被告如事實欄所載之犯行洵堪認定，應依法論科。

叁、論罪科刑部分：

一、論罪部分：核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品罪、同條第2項施用第二級毒品罪。

被告持有毒品之低度行為，俱為其施用該毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。

被告以單一施用行為，同時施用第一級毒品及第二級毒品，為想像競合犯，應依刑法第55條前段之規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。

二、刑之加重部分：被告前因違反毒品危害防制條例案件，經台灣高等法院高雄分院94年度上訴字第76號刑事判決處應執行有期徒刑6 年2月確定，復經該院97年度聲減字第199 號刑事裁定減刑並定應執行有期徒刑5 年6 月確定，嗣於101 年9 月8 日執行完畢等事實，有台灣高等法院被告前案紀錄表（審訴字卷第33至41頁）附卷可稽，則被告於受徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。

三、量刑部分：爰審酌被告施用第一級、第二級毒品之類型（海洛因、甲基安非他命）、時間及地點（如事實欄所載），及其犯後態度（於偵查及審判中坦承犯行），並被告生活環境及個人品行（現年35歲，自述高職肄業、家境小康〈警卷第1 頁〉，除前揭成立累犯之前案外，另因公共危險、逃亡、違反毒品危害防制條例、違反動產擔保交易法案件，經法院判決有罪確定，前揭被告前案紀錄表參照）等一切情狀，量處如主文所示之刑，以昭炯戒。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第55條前段、第47條第1項，判決如主文。

本案經檢察官林圳義到庭執行職務。

中 華 民 國 104 年 12 月 2 日
刑事第十庭法 官 王耀霆
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 12 月 2 日
書記官 劉企萍
附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。