臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,104,簡,5337,20151218,1

臺灣高雄地方法院刑事簡易判決 104年度簡字第5337號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 黃建富
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（104年度毒偵字第5093號），本院判決如下：

主 文

黃建富施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

事實及理由

一、黃建富前於民國98年間，因施用毒品案件，經本院裁定令入勒戒處所施予觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於98年6月5日執行完畢釋放；

復於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內，於99年間再犯施用毒品案件，經本院判處有期徒刑2 月確定。

詎其仍不知悔改，仍不知戒絕毒品，基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於104年10月1日凌晨1 時5 分許為警採尿回溯96小時內某時許（聲請意旨誤載為採尿時回溯120 小時，應予更正。

不含公權力拘束時間），在不詳處所，以不詳方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。

二、訊據被告黃建富於警詢及偵訊時陳稱：沒有施用毒品云云。惟查：(一)依毒品檢驗學上之常規，尿液中含毒品成分反應所使用之檢驗方法，對於受檢驗者是否確有施用毒品行為之判斷，在檢驗學常規上恆有絕對之影響。

其以酵素免疫分析或薄層定性分析等方式為初步篩檢者，因具有相當程度偽陽性之可能，如另以氣（液）相層析、質譜分析等較具公信力之儀器為交叉確認，因出現偽陽性反應之機率極低，核足據為對涉嫌人不利之認定，此為邇來我國實務所肯認，且本院執行職務所知悉之事項。

又毒品施用後於尿液、血液中可檢出之最大時限，與施用劑量、施用頻率、施用方式、施用者飲水量多寡、個人體質、代謝情況、檢體收集時間點及所用檢測方法之靈敏度等因素有關，因個案而異，依據Clarke's Isolati on and Identifiction of Drugs第二版記載，一般於尿液中可檢出之最大時限，安非他命為1-4天，甲基安非他命為1 -5天（行政院衛生署管制藥品管理局〈改制前〉92年7月23日管檢字第0000000000號函參照）。

(二)被告於104年10月1日凌晨1時5分許為警採集之尿液，經送台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室-高雄，依據酵素免疫分析法（EIA）為初步檢驗，並以氣相層析/質譜儀法（GC/MS）確認檢驗結果，確呈甲基安非他命類陽性反應，其中安非他命檢出濃度為1020ng/ml、甲基安非他命檢出濃度為2840ng/ml，有該實驗室104年10月15日濫用藥物檢驗報告在卷可考，揆諸前揭說明，被告於104年10月1 日凌晨1時5分許為警採集之尿液，檢驗結果已可排除偽陽性反應產生之可能，足認被告確有於為警採尿前回溯96小時內施用第二級毒品甲基安非他命無訛。

是被告所辯，顯係事後卸責之詞，不足採信。

本案事證明確，被告施用甲基安非他命之犯行洵堪認定。

三、依毒品危害防制條例第20條、第23條規定，僅「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯或前次再犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度第7次刑事庭會議決議意旨、最高法院102年度台非字第134號判決意旨參照）。

被告於初犯經觀察勒戒執行完畢後，5 年內再犯施用毒品犯行，業如上開犯罪事實欄所述，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，依前開說明，本件被告施用毒品犯行即與「5年後再犯」之情形有別，自無須再重新施予觀察、勒戒之處遇程序，應予追訴處罰。

四、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

其施用第二級毒品前持有該毒品之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

又被告前因施用毒品案件，分別經本院以102年度簡字第1375號判處有期徒刑4月、經臺灣高等法院高雄分院以103年度上易字第13號判處有期徒刑5月確定，上開2罪嗣經裁定合併定應執行有期徒刑8 月確定，於104年5月21日徒刑執行完畢一情，有上開被告前案紀錄表在卷足憑，其於受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定，加重其刑。

爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品案件業經觀察、勒戒及刑之宣告後，不思徹底戒毒，竟猶犯本案之施用第二級毒品犯行，足見其未能省思施用毒品所造成之危害，戒毒之意志不堅，實應予譴責。

惟念施用毒品乃屬對其自身健康之戕害行為，對社會造成之危害並非直接，兼衡其於警詢自述高職肄業之智識程度、家境貧寒之經濟暨生活狀況及犯後態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第1項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，應於判決送達之日起10日內，向本院提起上訴。

中 華 民 國 104 年 12 月 18 日
高雄簡易庭 法 官 黃三友
以上正本，係照原本作成，證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起10日內，向本院提出上訴，上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。
中 華 民 國 104 年 12 月 18 日
書記官 葉明德
附錄論罪之法條：
毒品危害防制條例第10條第2項
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。