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臺灣高雄地方法院刑事裁定 104年度聲字第3272號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 曾景祿
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104 年執聲字第1969號），本院裁定如下：
主 文
曾景祿犯如附表所示之拾罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑陸年。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人曾景祿因犯如附表所示之罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條、第53條、第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。
查本件受刑人於犯如附表編號1 至6 所示之罪後，刑法第50條於民國102 年1 月23日修正公佈，並自同年月25日施行；
修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。
但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。
三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。
四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。
前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」
而本次修正目的係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益，較諸修正前刑法第50條剝奪行為人原得易刑處分利益之規定，自較利於行為人；
況行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正，是經新舊法比較結果，修正後刑法第50條較為有利，從而依刑法第2條第1項但書之規定，本件自應適用修正後刑法第50條之規定。
又修正後刑法第50條第2項既規定：「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，是於同時有得易科罰金、得易服社會勞動、不得易刑處分之情形者，須經受刑人請求，檢察官始得據以聲請定應執行刑，不得逕行依職權聲請法院定應執行刑至明。
三、次按數罪併罰，有二裁判以上，分別宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。
再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。
前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。
後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。
法院為裁判時，二者均不得有所踰越。
在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台 非字第32號及92年度台非字第187 號判決意旨可資參照）。
四、經查，受刑人所犯如附表所示之10罪，業經法院判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、上開刑事判決書各1 份在卷可稽。
又受刑人所犯如附表所示各罪，包含得易科罰金及不得易科罰金之罪，惟受刑人就附表所示各罪，已聲請檢察官合併定其應執行之刑，此有受刑人聲請書1 份附於104 年執聲字第1969號卷可參，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認為正當。
再者，依上開說明，本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至10所示10罪之總和（即有期徒刑27年5 月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1 至9 所示9 罪曾定應執行刑有期徒刑5 年10月，加計附表編號10所示宣告刑有期徒刑4 月之總和（即有期徒刑6 年2 月）。
末酌以附表編號1至8 所示之罪均為販賣毒品案件，附表編號9 、10則分別為轉讓禁藥、施用毒品案件，均與毒品危害有關，並兼衡各次行為時點相隔時間等一切情狀，就受刑人所犯如附表所示之10罪，所處各如附表所示之刑，定其應執行刑如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第1項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
刑事第十一庭 法 官 林明慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 104 年 9 月 1 日
書記官 李佩穎
附表：
┌─┬───┬─────┬─────┬───────────┬───────────┬─────┐
│編│罪 名│ 宣告刑 │犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │（民國，年├─────┬─────┼─────┬─────┤ │
│ │ │ │、月、日）│法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤
│1 │販賣第│有期徒刑3 │102.1.4 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │編號1 至9 │
│ │二級毒│年8 月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │部分，於判│
│ │品 │ │ │99號 │ │99號 │ │決時曾定應│
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤執行刑為有│
│2 │販賣第│有期徒刑3 │102.1.19 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │期徒刑5 年│
│ │二級毒│年8 月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │10月。 │
│ │品 │ │ │99號 │ │99號 │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│3 │販賣第│有期徒刑3 │102.1.22 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │二級毒│年8 月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │ │
│ │品 │ │ │99號 │ │99號 │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│4 │販賣第│有期徒刑3 │102.1.6 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │二級毒│年8 月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │ │
│ │品 │ │ │99號 │ │99號 │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│5 │販賣第│有期徒刑3 │102.1.16 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │二級毒│年8 月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │ │
│ │品 │ │ │99號 │ │99號 │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│6 │販賣第│有期徒刑3 │102.1.4 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │二級毒│年9 月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │ │
│ │品 │ │ │99號 │ │99號 │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│7 │販賣第│有期徒刑2 │102.2.14 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │三級毒│年8 月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │ │
│ │品 │ │ │99號 │ │99號 │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│8 │販賣第│有期徒刑2 │102 年5 月│本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │二級毒│年 │23日至同年│度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │ │
│ │品未遂│ │月26日間之│99號 │ │99號 │ │ │
│ │ │ │不詳時間 │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│9 │明知為│有期徒刑4 │102.7.30 │本院103 年│104.3.10 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │禁藥而│月 │ │度訴緝字第│ │度訴緝字第│ │ │
│ │轉讓 │ │ │99號 │ │99號 │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│10│施用第│有期徒刑4 │103.10.14 │本院103 年│104.1.6 │本院103 年│104.3.31 │ │
│ │二級毒│月，如易科│ │度簡字第 │ │度簡字第 │ │ │
│ │品 │罰金，以新│ │4865號 │ │4865號 │ │ │
│ │ │臺幣1 仟元│ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算1 日 │ │ │ │ │ │ │
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