臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,106,簡,1802,20170531,1

臺灣高雄地方法院刑事簡易判決 106年度簡字第1802號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 陳鑫湋
上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴（105年度偵字第25770號），被告自白犯罪，本院合議庭認為宜以簡易判決處刑（原案號：106年度審易字第48號），爰不經通常審判程序，裁定由受命法官獨任逕以簡易判決處刑如下：

主 文

甲○○犯竊盜罪，處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

未扣案甲○○所有之犯罪所得即如附表二編號1、2所示物品，均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，均追徵其價額。

又犯如附表一所示之罪，共參罪，各處如附表一「主文」欄所示主刑及沒收。

所處拘役之各罪，應執行拘役壹佰日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

未扣案甲○○所有之犯罪所得即如附表二編號1、2、4、5所示物品，均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，均追徵其價額。

事實及理由

一、甲○○（原名乙○○）與丙○○前為配偶關係（2人業於民國103年7月11日兩願離婚）。

甲○○意圖為自己不法所有，基於竊盜之犯意，於105年3月10日11時35分以前某時，在高雄市○○區○○路0段000號3樓之丙○○住處，探視其2人所生之未成年子女時，見丙○○所有之臺灣土地銀行股份有限公司新興分行（下稱土地銀行）帳號000000000000號帳戶提款卡1張、合作金庫商業銀行股份有限公司九如分行）下稱合作金庫）帳號0000000000000號帳戶提款卡1張，放置在包包內，無人看管，認有機可趁，遂徒手將上開土地銀行帳戶提款卡1張、前揭合作金庫帳戶提款卡1張取走而竊取之。

甲○○於竊得前述提款卡各1張後，另意圖為自己不法所有，基於非法由自動付款設備取財之各別犯意，自105年3月10日11時35分許起，分別於如附表一所示時間、地點，持前述提款卡各1張，未經丙○○授權即輸入提款卡密碼操作自動櫃員機，而以此不正方法，自如附表一「提款帳戶」欄位所示帳戶，提領如附表一「提款金額」欄位所示現金（各有手續費）。

嗣丙○○誤認前述提款卡各1張遺失，經申請補發後持新卡提款時，發覺有異，報警處理，復經員警調閱監視器畫面比對，始循線查悉上情。

二、上揭事實，業據被告甲○○坦承不諱（見偵卷第11頁，本院卷一第33、34、51頁），核與證人即告訴人丙○○（見警卷第1至4、6、7頁，偵卷第6頁）證述之情節大致相符，並有監視器畫面翻拍照片18張（見警卷第8至16頁）、上開土地銀行帳戶存摺影本1份（見警卷第17、18頁）、前揭合作金庫帳戶存摺影本1份（見警卷第19、20頁）在卷可稽。

綜上，足認被告之自白與事實相符，洵堪採為論罪科刑之依據。

從而，本件事證明確，被告上開犯行，堪以認定，應依法論科。

三、核被告所為，係犯刑法第320條第1項竊盜罪、刑法第339條之2第1項非法由自動付款設備取財罪。

又被告於如附表一編號1、2中2次操作自動櫃員機提款，其行為之時間極為密接，地點相同，且係侵害同一法益，手段相同，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距尚難以強行分開，應視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，應論以接續犯。

而被告所犯1個竊盜罪、3個非法由自動付款設備取財罪之間，其行為之時間、地點不同，顯係分別起意為之，應予分論併罰。

爰審酌被告正值青壯，非無謀生能力，竟不思循正當途徑賺取所需，為圖己利，率爾竊取他人帳戶之提款卡後，擅自持之輸入密碼而操作自動櫃員機，提領他人帳戶內之款項，使他人受有財產上之損害非輕，所為實不可取，惟念及被告犯後始終坦承犯行，態度尚可，兼衡及被告迄今未能與證人丙○○達成和解以填補損害，復衡以被告本件犯罪之動機、情節、手段、所生危害，再參以被告之智識程度為高職畢業（見本院卷一第4頁）等上開被告之個人具體行為人責任基礎之一切情狀，分別量處如主文所示之刑及如附表一「主文」欄所示之刑，併分別諭知如主文所示及如附表一「主文」欄所示易科罰金折算標準，另就所處拘役之各罪（即竊盜罪、如附表一編號3、4所示非法由自動付款設備取財罪），合併定其應執行之刑及易科罰金折算標準如主文所示，以資警惕。

至被告行為後，刑法第51條業經修正，但修正後刑法第51條，係將原該條第9款（宣告多數沒收者，併執行之）刪除，並將原該條第9款之規定改列在修正後刑法第40條之2第1項，對被告並無較有利或不利之影響，自無庸為新舊法之比較，逕予適用修正後刑法第51條，併此敘明。

四、沒收：

（一）被告行為後，刑法第2條、第38條業經修正，另增訂刑法第38條之1等與沒收相關之規定，並於105年7月1日施行，惟刑法第2條之規定本身僅係新、舊法之比較適用原則之宣示性指導原則，並非實體刑罰法律，自不生行為後法律變更之比較適用問題，應逕予適用裁判時法，再沒收適用裁判時之法律，修正後刑法第2條第2項既已明文規定，則刑法中所定之沒收相關規定，即應適用裁判時之法律即修正後之刑法，無庸比較新舊法，先予敘明。

（二）被告所犯非法由自動付款設備取財罪部分，因操作自動櫃員機跨行提領現金所生之手續費，被告並未實際取得，尚不能認係被告之犯罪所得。

又本件被告為上開犯行所得如附表二所示上開土地銀行帳戶提款卡1張、前揭合作金庫帳戶提款卡1張、現金4萬元、5000元、4000元，雖均未經扣案，但既均係屬於被告之犯罪所得，且迄今均未能實際合法發還，爰依修正後刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，均予以宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，均追徵其價額。

五、依刑事訴訟法第449條第2項，刑法第320條第1項、第339條之2第1項、第41條第1項前段，修正後刑法第51條第6款、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，應於收受送達判決之日起10日內，向本院提起上訴（須附繕本）。

中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
高雄簡易庭 法 官 林英奇
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起10日內向本院提出上訴書狀。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
書記官 李燕枝
本案所犯法條：
刑法第320條第1項
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或5百元以下罰金。

刑法第339條之2
意圖為自己或第三人不法之所有，以不正方法由自動付款設備取得他人之物者，處3年以下有期徒刑、拘役或30萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。

附表一：
┌──┬────┬────┬────┬────┬─────────┐
│    │        │        │        │        │主            文  │
│編號│提款時間│提款地點│提款帳戶│提款金額├────┬────┤
│    │        │        │        │        │主    刑│沒    收│
├──┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│  1 │民國105 │高雄市鳳│臺灣土地│現金新臺│甲○○犯│甲○○所│
│    │年3月10 │山區文化│銀行股份│幣（下同│非法由自│有之犯罪│
│    │日11時35│西路35號│有限公司│）2萬元 │動付款設│所得即現│
│    │分許    │之統一超│新興分行│        │備取財罪│金肆萬元│
│    │        │商內的自│帳號0540│        │，處有期│沒收，於│
│    │        │動櫃員機│00000000│        │徒刑參月│全部或一│
│    │        │        │號帳戶  │        │，如易科│部不能沒│
├──┼────┼────┼────┼────┤罰金，以│收或不宜│
│  2 │105年3月│高雄市鳳│合作金庫│現金2萬 │新臺幣壹│執行沒收│
│    │10日11時│山區文化│商業銀行│元      │仟元折算│時，追徵│
│    │36分許  │西路35號│股份有限│        │壹日。  │其價額。│
│    │        │之統一超│公司九如│        │        │        │
│    │        │商內的自│分行帳號│        │        │        │
│    │        │動櫃員機│00000000│        │        │        │
│    │        │        │98091號 │        │        │        │
│    │        │        │帳戶    │        │        │        │
├──┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│  3 │105年3月│高雄市鳳│臺灣土地│現金5000│甲○○犯│甲○○所│
│    │13日9時2│山區力行│銀行股份│元      │非法由自│有之犯罪│
│    │4分許   │路114號 │有限公司│        │動付款設│所得即現│
│    │        │之鳳山區│新興分行│        │備取財罪│金伍仟元│
│    │        │農會鎮北│帳號0540│        │，處拘役│沒收，於│
│    │        │辦事處外│00000000│        │伍拾日，│全部或一│
│    │        │的自動櫃│號帳戶  │        │如易科罰│部不能沒│
│    │        │員機    │        │        │金，以新│收或不宜│
│    │        │        │        │        │臺幣壹仟│執行沒收│
│    │        │        │        │        │元折算壹│時，追徵│
│    │        │        │        │        │日。    │其價額。│
├──┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│  4 │105年3月│高雄市鳳│合作金庫│現金4000│甲○○犯│甲○○所│
│    │17日0時3│山區力行│商業銀行│元      │非法由自│有之犯罪│
│    │分許    │路81號之│股份有限│        │動付款設│所得即現│
│    │        │萊爾富超│公司九如│        │備取財罪│金肆仟元│
│    │        │商內的自│分行帳號│        │，處拘役│沒收，於│
│    │        │動櫃員機│00000000│        │肆拾日，│全部或一│
│    │        │        │98091號 │        │如易科罰│部不能沒│
│    │        │        │帳戶    │        │金，以新│收或不宜│
│    │        │        │        │        │臺幣壹仟│執行沒收│
│    │        │        │        │        │元折算壹│時，追徵│
│    │        │        │        │        │日。    │其價額。│
└──┴────┴────┴────┴────┴────┴────┘

附表二：
┌──┬────────────────────┐
│編號│       物  品  名  稱  及  數  量       │
├──┼────────────────────┤
│ 1  │臺灣土地銀行股份有限公司新興分行帳號0540│
│    │00000000號帳戶之提款卡1張。             │
├──┼────────────────────┤
│ 2  │合作金庫商業銀行股份有限公司九如分行帳號│
│    │0000000000000號帳戶之提款卡1張。        │
├──┼────────────────────┤
│ 3  │現金新臺幣（下同）4萬元。               │
├──┼────────────────────┤
│ 4  │現金5000元。                            │
├──┼────────────────────┤
│ 5  │現金4000元。                            │
└──┴────────────────────┘