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臺灣高雄地方法院刑事裁定 106年度聲字第1301號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 劉明枝
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（106年執聲字第760號），本院裁定如下：
主 文
劉明枝因犯如附表所示等罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑陸年叁月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人劉明枝因犯毒品危害防制條例等罪，先後經判決確定如附表所示，經受刑人請求合併定其應執行刑，應依刑法第50條、第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。
三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。
四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪數罪併罰。
前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」、「數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑」、「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定期應執行者：五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。
但不得逾30年」、「依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之」，刑法第50條第1項、第2項、第53條、第51條第5款，刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。
又數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院99年度台非字第229 號判決意旨可參）。
復按，法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。
前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。
後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。
法院為裁判時，二者均不得有所踰越。
在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號判決、92年度台非字第187 號判決意旨參照）。
再按，數罪併罰而合於定其應執行之刑之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定定其應執行之刑，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院98年度台非字第18號判決要旨參照）。
末以，數罪併罰中之一罪，雖得易科罰金，若因與不得易科之他罪合併處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，毋庸為易科折算標準之記載（司法院大法官會議釋字第144 號解釋參照）。
三、經查，本件受刑人所犯如附表所示之3 罪，業經法院判處各如附表所示之刑，並於如附表所示之日期確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、上開刑事判決書各1 份在卷可稽。
又受刑人所犯如附表所示各罪，包含得易科罰金及不得易科罰金之罪，惟受刑人就附表所示各罪，已聲請檢察官合併定其應執行之刑，此有受刑人聲請書1 份附於106 年執聲字第760 號卷可參，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核受刑人所犯如附表所示之罪，均係於附表編號1 所示判決確定日前為之。
檢察官向犯罪事實最後判決之法院即本院聲請定其應執行之刑，本院審核認為正當，應定其應執行之刑。
再者，受刑人所犯如附表編號2 至3 所示2 罪固經定應執行有期徒刑6 年2 月，併科罰金100,000 元，罰金如易服勞役，以新臺幣1,000 元折算1 日確定，惟參照前揭說明，受刑人既有附表編號1 至3 所示之3 罪應合併定執行刑，則前所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該等罪責之應執行刑。
復依上開說明，本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1 至3所示3 罪之總和，亦應受內部界限之拘束，即不得重於前開所定應執行刑及其餘所示宣告刑之總和（即有期徒刑6 年4月）。
兼衡受刑人所犯前述附表編號1 至3 所示罪名、犯罪手法、犯罪時點及侵害法益等總體情狀，就受刑人所犯前述3 罪，定其執行刑如主文所示。
至受刑人所犯如附表編號1所示之罪所處之刑，原得易科罰金，惟因其與附表編號2 、3 所示不符合得易科罰金之罪併合處罰結果而不得易科罰金，依上所述，自無庸為易科罰金折算標準之記載，併此敘明。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 5 月 24 日
刑事第七庭 法 官葉逸如
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 106 年 5 月 24 日
書記官吳紫瑄
附表
┌─┬───┬─────┬─────┬───────────┬───────────┬──────┐
│編│罪 名│ 宣告刑 │ 犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │備註 │
│ │ │ │ ├─────┬─────┼─────┬─────┤ │
│號│ │ │ │法院、案號│ 判決日期 │法院、案號│ 確定日期 │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤
│1 │毒品危│有期徒刑2 │104 年2 月│本院104 年│104 年5 月│本院104 年│104 年6 月│ │
│ │害防制│月，如易科│10日23時許│度簡字第15│12日 │度簡字第15│15日 │ │
│ │條例 │罰金，以新│ │06號 │ │06號 │ │ │
│ │ │臺幣1,000 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │元折算1 日│ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤
│2 │槍砲彈│有期徒刑3 │102 年11月│本院104 年│104 年9 月│本院104 年│104 年10月│經本院以104 │
│ │藥刀械│年2 月，併│間某日至10│度訴字第31│16日 │度訴字第31│7日 │年度訴字第31│
│ │管制條│科罰金新臺│4 年2月11 │6號 │ │6號 │ │6 號判處應執│
│ │例 │幣50,000元│日上午8 時│ │ │ │ │行有期徒刑6 │
│ │ │，罰金如易│10分許 │ │ │ │ │年2 月，併科│
│ │ │服勞役，以│ │ │ │ │ │罰金新臺幣10│
│ │ │新臺幣1,00│ │ │ │ │ │0,000 元，罰│
│ │ │0 元折算1 │ │ │ │ │ │金如易服勞役│
│ │ │日 │ │ │ │ │ │，以新臺幣1,│
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤000 元折算1 │
│3 │槍砲彈│有期徒刑5 │於102 年拾│本院104 年│104年9月16│本院104 年│104 年10月│日確定。 │
│ │藥刀械│年2 月，併│獲上開槍彈│度訴字第31│日 │度訴字第31│7 日 │ │
│ │管制條│科罰金新臺│後某日 │6 號 │ │6號 │ │ │
│ │例 │幣80,000元│ │ │ │ │ │ │
│ │ │，罰金如易│ │ │ │ │ │ │
│ │ │服勞役，以│ │ │ │ │ │ │
│ │ │新臺幣1,00│ │ │ │ │ │ │
│ │ │0 元折算1 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │日 │ │ │ │ │ │ │
└─┴───┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴──────┘
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