臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,97,聲減,2921,20081114,1

臺灣高雄地方法院刑事裁定 97年度聲減字第2921號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 甲○○
上列受刑人因違反毒品危害防制條例等案件，已經判決罪刑確定，聲請人聲請減刑及定應執行刑（97年度聲減字第1546號），本院裁定如下：

主 文

甲○○所犯如附表編號一所示之罪，減為如附表編號一所示之刑，與附表編號二、三、五、六、七、八所示已減刑之罪所減得之刑及附表編號四、九、十所列不應減刑之犯罪所處之刑，應執行有期徒刑拾陸年捌月，併科罰金新臺幣貳拾捌萬元，罰金如易服勞役，以罰金總額與陸個月之日數比例折算。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因於如附表所示時間犯如附表所示之罪，經分別判處如附表所示之刑，均經確定在案。

其所犯附表編號1 之罪，犯罪時間在中華民國96年4 月24日以前，合於減刑條件，聲請予以減刑，並聲請與附表編號2、3、5 、6 、7 、8 已減刑之罪所處之刑及附表編號4 、9 、10所列不應減刑之犯罪所處之刑，定其應執行之刑等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有2 裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第50條、第53條分別定有明文。

次按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340 號、最高法院95年度台非字第320 號判決意旨參照）。

查本件受刑人所犯如附表編號1 之罪所處之刑，雖於93年6 月9 日執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可證（見本院卷第11頁），惟尚未與附表編號2 至10所示之罪定其應執行刑，亦未執行該應執行刑完畢，則揆諸上揭最高法院判決意旨，附表編號1 所示之刑即非執行完畢，合於減刑條例第8條第1項規定之「執行未完畢」之要件，合先敘明。

三、又按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。

查本件受刑人於95年7 月1 日刑法修正施行前犯如附表所示之犯罪行為，其中附表編號6 至10部分，係在95年7 月1 日刑法修正施行後始予判決，依修正前刑法第51條第5款規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾20年。」

，修正後刑法第51條第5款則規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾30年。」

，比較新舊法之結果，修正後刑法第51條第5款並未較有利於受刑人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法第51條第5款規定，定其應執行之刑。

再者，本件受刑人如附表犯罪行為後，有關罰金易服勞役之規定亦已修正，其行為時刑法第42條第2項前段原規定：「易服勞役以銀元1 元以上3 元以下折算1 日」，又受刑人行為時之易服勞役折算標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條規定，就其原定數額提高為1 百倍折算1日，則受刑人行為時易服勞役之折算標準，最高應以銀元3百元即新臺幣9 百元折算1 日。

惟修正後之刑法第42條第3項前段則改為：「易服勞役以新臺幣1 千元、2 千元或3 千元折算1 日」，比較修正前、後之易服勞役折算標準，雖以修正公布施行後之規定，較有利於受刑人，然罰金總額之折算標準若逾6 個月之日數，修正前刑法第42條第3項規定，應以罰金總額與6 個月之日數比例折算，亦即易服勞役之折算標準不得超過6 個月，然修正後刑法第42條第3項則修正為：罰金總額折算超過1 年之數者，以罰金總額與1 年之日數比例折算，亦即易服勞役之折算標準可達1 年。

本件有關受刑人併科罰金合計應執行新臺幣28萬元之部分，參酌原判決所諭知之易服勞役折算標準及經比較新舊法後，認應依舊法之規定，以罰金總額與6 個月之日數比例折算，較有利於受刑人，是本件應依刑法第2條第1項前段規定，適用修正前之刑法第42條第3項規定，定其易服勞役之折算標準。

四、又查，受刑人因於如附表所示時間犯如附表所示之10罪，經分別判處如附表所示之刑，均經確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、本院92年度易緝字第234 號、本院92年度重訴緝字第5 號、臺灣高等法院高雄分院93年度上訴字第1246號、本院96年度訴緝字第48號、96年度易緝字第41號、臺灣高等法院高雄分院96年度上訴字第2070號、第2127號、最高法院97年度台上字第2110號判決書各1 份在卷可稽。

又受刑人所犯附表編號1 之犯罪，其犯罪時間在中華民國96年4月24日以前，合於減刑條件，且仍屬執行未完畢，已如上述，爰依法減刑如附表編號1 所示，並與附表編號2 、3 、5、6 、7 、8 已減刑之罪所處之刑及附表編號4 、9 、10所列不應減刑之犯罪所處之刑，定其應執行之刑如主文所示，並就併科罰金新臺幣28萬元部分，依修正前刑法第42條第3項規定，諭知如易服勞役，以罰金總額與6 個月之日數比例折算。

五、依中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第8條第1項、第3項、第10條第1項、第11條、第12條，刑法第2條第1項前段、第42條第3項（修正前）、第51條第5款（修正前），裁定如主文。

中 華 民 國 97 年 11 月 14 日
刑事第十八庭 法 官 林永村
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5 日內，向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 97 年 11 月 14 日
書記官 李祥銘