臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,98,審聲,4118,20090928,1

臺灣高雄地方法院刑事裁定 98年度審聲字第4118號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 甲○○
號
（現在臺灣高雄第二監獄執行中）
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑（98年度執聲字第3689號），本院裁定如下：

主 文

甲○○所犯如附表所示之貳罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑貳年肆月。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；

數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。

次按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，此有司法院釋字第144 號解釋可資參照。

又數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑；

又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束，自由裁量係於法律一定之外部性界限內，如以定執行刑而言，即不得違反刑法第51條之規定，而法官具體選擇以為適當之裁量時，必須符合所適用之法規之目的，更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限，關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然，最高法院分別著有59年台抗字第367 號、80年台非字第473 號判例要旨可資參照。

三、查受刑人因如附表所示之4 罪，先後經判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及相關刑事判決書各1 份（本院96年度訴字第4346號、第4642號）在卷可稽。

茲聲請人聲請定其應執行之刑，本院審核認為適當。

受刑人所犯如附表編號2 至4 所示之罪所處刑度，固曾經本院以96年度訴字第4642號與其另犯販賣第一級毒品罪所處有期徒刑16年，定應執行有期徒刑17年2 月，惟受刑人既有如附表所示之4 罪應定執行刑，則上開前曾定應執行刑即當然失效，本院自可更定如附表所示4罪所處之刑之應執行刑。

又受刑人所犯如附表編號3 、4 所示2 罪所處之刑，雖各為有期徒刑3 月，原得易科罰金，惟所犯如附表編號1 、2 所示之罪，均不符刑法第41條第1項得易科罰金之規定，是揆諸上開解釋，原得易科部分所處之刑，自亦無庸為易科罰金折算標準之記載。

是本院審酌法律之外部界線及內部界線之拘束，定其應執行刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項 ，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 98 年 9 月 28 日
刑事第十四庭 法 官 李俊霖
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 98 年 9 月 30 日
書記官 武凱葳
附表：（2頁）