臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,99,審聲,1218,20100331,1

臺灣高雄地方法院刑事裁定 99年度審聲字第1218號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 甲○○
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（99年度執聲字第890號），本院裁定如下：

主 文

甲○○犯如附表所示之參罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以銀元參佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯竊盜等3 罪，先後判決確定如附表所示（確定判決之案號：臺灣屏東地方法院民國94年度易字第501 號、臺灣桃園地方法院95年度桃簡字第1799號、本院95年度易字第2202號），應依刑法第53條及第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項之規定，聲請裁定等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。

次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律；

但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。

而有關新舊法之比較，應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身份加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（最高法院95年第8 次刑事庭會議決議參照）。

查本件受刑人所犯如附表所示之3 罪，犯罪時間均在95年7 月1 日刑法修正施行前，是本件定其應執行刑時，自應依刑法第2條第1項為新舊法比較。

茲就依上開規定暨決議意旨加以綜合比較如下：

(一)刑法第51條第5款原規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾20年。」

新法修正為：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾30年。」

將定應執行刑之上限由原先之20年提高為30年，經比較結果，應以修正前之規定較有利於受刑人。

(二)刑法第41條雖係關於刑罰執行事項，若該條有所變更，亦應依刑法第2條第1項之規定，比較新舊法，以資決定應適用之法律（最高法院90年度臺非字第223 號、92年度臺上字第5220號、94年度臺上字第858 號判決意旨參照）。

修正後之刑法第41條就易科罰金之要件「犯最重本刑為5 年以上有期徒刑以下之罪」及「而受6 個月以上徒刑之罪」部分，雖未變更，但就易科罰金之標準，由修正前之刑法第41條第1項及廢止前之罰金罰鍰提高標準條例第2條之「100 元以上300 元以下折算1 日」（即新臺幣300 元以上900 元以下折算1 日），提高為「新臺幣1,000 元、2,000 元或3,000 元折算1 日」，刑法修正後之易科罰金標準，顯較不利於被告。

至於新法將原有「因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難」規定，予以刪除，因該部分係屬於檢察官指揮執行時，所應審酌事項之規定（最高法院77年度臺非字第158 號判決意旨參照），而與法院應否諭知易科罰金之要件判斷無涉。

從而，比較修正前、後之刑法、廢止前罰金罰鍰提高標準條例之規定，仍以修正前之刑法及廢止前之罰金罰鍰提高標準條例之規定，較有利於受刑人。

(三)綜上，依上開決議整體比較結果，本件以修正前之刑法規定較有利於受刑人，爰依刑法第2條第1項前段之規定，適用行為時即修正前之舊法。

(四)又受刑人行為後，刑法第41條於98年12月30日修正公布，於99年1 月1 日施行，修正後刑法第41條第8項增訂：「第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6 月者，亦適用之。」

，與刑法修正前闡釋之司法院釋字第662 號解釋意旨相符，是無論依修正前或修正後之規定，對於數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾6 月者，亦得易科罰金，即無有利或不利之情形，於刑法修正施行後法院為裁判時，原則上無庸為新、舊法之比較（最高法院97年度第2 次刑事庭會議決議參照），就此部分應逕行適用裁判時法，附此敘明。

三、經查，受刑人甲○○因犯如附表所示之竊盜等3 罪，先後經法院判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定（其中如附表編號1 、2 所示之2 罪曾經臺灣桃園地方法院96年度聲減字第8783號裁定應執行有期徒刑8 月確定，如附表編號1 、3 所示之2 罪曾經本院96年度聲減字第5170號裁定應執行有期徒刑8 月確定）等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份及各該確定判決、裁定在卷可稽。

茲聲請人聲請定其應執行之刑，本院審核認為正當，應予准許，爰依首揭規定，定其應執行之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第53條、第41條第1項前段、第8項，94年2 月2 日修正公布前刑法第41條第1項前段（就易科罰金折算標準部分）、第51條第5款，刑法施行法第1條之1 ，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條，裁定如主文。

中 華 民 國 99 年 3 月 31 日
刑事第十七庭 法 官 毛妍懿
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 99 年 4 月 1 日
書記官 陳仙宜
附表：如附件1紙。